盡早引入負面清單 2014年夯實依法治市基礎——黃湘源

　　在10月28日的上午，高頓網(wǎng)校小編為您編輯了一篇業(yè)界評論文章：盡早引入負面清單 2014年夯實依法治市基礎——黃湘源
　　資本市場不能僅滿足于表態(tài)應景式的“改不完的條例，打不完的補丁”，而須切實正視法規(guī)建設落后于改革實踐的現(xiàn)實，下大決心“給市場‘讓’出更大空間”。比起相關條例細則猶抱琵琶半遮面的修訂，退市和并購重組的負面清單管理必將更有可為。

　　□黃湘源

　　證監(jiān)會及滬深交易所近日連續(xù)發(fā)布了有關修訂退市、并購重組等條例的意見或細則，依法治市的姿態(tài)鮮明。只是《證券法》還沒來得及修訂，這些規(guī)則總不免有難以到位的尷尬。從現(xiàn)實出發(fā)，筆者認為不如及早引入負面清單管理，以彌補這些法規(guī)性文件在某些方面的不足。

　　修訂后的《重組辦法》和《收購辦法》一方面取消了對不構成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產行為的審批，取消要約收購事前審批及兩項要約收購豁免情形的審批；一方面明確對借殼上市執(zhí)行與IPO審核等同的要求，明確創(chuàng)業(yè)板上市公司不允許借殼上市。這里面勉為其難的隱情難以言表。事實上，盡管有些公司通過縮減資產注入規(guī)模等手法來規(guī)避借殼上市，但這些手法畢已過于陳舊，目前滬深A股市場的創(chuàng)新是“租殼”，即不構成借殼卻實現(xiàn)了市值管理目的。天晟新材四大高管通過定向出讓股份及委托投票權的方式，將控股權讓渡給了PE機構，其運作套路在某些方面與此前的“硅谷天堂模式”頗為相似。2013年以來，硅谷天堂便通過舉牌或股份受讓的方式獲取了通威股份、精倫電子等多家上市公司股權，與上市公司股東形成了利益捆綁，并在項目并購、產業(yè)整合等方面為上市公司提供針對性服務或合作。天晟新材的不同之處在于， PE機構由之前所扮演的“參謀”角色，進一步升格為上市公司的“當家人”，在18個月的期限內短暫“租用”天晟新材這一殼資源來實施資本運作，改組上市公司董事會、監(jiān)事會，全面主導后續(xù)資產整合進程。天晟新材后續(xù)擬通過非公開發(fā)行募集資金，用于向非公開發(fā)行對象以外的主體收購資產或股權，預計收購涉及總資產規(guī)模不超過15億，不超過公司2013年末總資產的72%。這一針對性設計，既避免了觸碰“創(chuàng)業(yè)板公司不允許借殼上市”的紅線，又并不排除PE機構在事成之后賺取二級市場溢價退出。這種“租殼”運作模式若在A股登場，將意味著“創(chuàng)業(yè)板上市公司不允許借殼上市”的禁令形同于無。幸虧深交所及時關注到其中的風險，有關雙方在深交所介入后亦主動撤銷了相關協(xié)議，才沒有使事態(tài)進一步擴大。

　　其實，對于完善借殼上市的界定，在證監(jiān)會征求意見的過程中既有建議一定程度放寬個別標準的，也有建議要防范規(guī)避借殼的。有鑒于借殼上市的定義是否需要調整還存在不同認識、對創(chuàng)新與逾矩的分界一時之間亦難分難解，還有待實踐進一步檢驗，筆者認為，與其勉為其難地保留征求意見稿的相關表述，不如引入負面清單管理辦法，以便在實踐中不斷總結經(jīng)驗，加強對個別規(guī)避借殼行為的監(jiān)管。

　　市場經(jīng)濟的本質是法治經(jīng)濟。真正做到讓市場在資源配置中起決定性作用，就須切實貫徹“法無授權不可為”的原則，下決心堅決扭轉行政管理對市場既管頭又管腳、這也不放心那也不放心的現(xiàn)狀，理所應當使“法無禁止即可為”成為資本運作的新常態(tài)。新的《重組辦法》和《收購辦法》將進一步減少和簡化并購重組行政許可，在強化信息披露、加強事中事后監(jiān)管、督促中介機構歸位盡責、保護投資者權益等方面做出配套安排，這固然是非常及時的也是完全必要的，但在市場人士看來，真正應該放開的一是IPO，二是退市，三是并購重組。試想， IPO一旦放開了，殼資源又何至于還會像以往那么稀缺那么搶手？而上市公司如果退市后也還可以重新上市，則其最終又何必非得以通過賣殼求得退出？

　　與減少IPO和并購重組的審批相比，資本市場行政監(jiān)管機構改革和職能轉變應更進一步向“負面清單”轉變。這一方面是和國際接軌，另一方面也是我國經(jīng)濟改革以及資本市場發(fā)展到一定階段的需要。注冊制所改革的，不僅是IPO和退市、重組并購審批制度，更是為了讓市場主體自主決定發(fā)展方向。在并購重組上，如果還像過去那樣，什么事情能做，什么事情不能做，沒有清晰的邊界，批不批、誰批誰不批、什么時候批及批多批少，政府行政部門都可以任意干預和自由裁量，那還怎么讓市場發(fā)揮“決定性作用”？在注冊制改革還沒有到位的條件下，作為行政審批制度的創(chuàng)新，負面清單劃定了權力行使的邊界，統(tǒng)一了市場準入的標準，并將其運作透明化、規(guī)范化、標準化，理順審批與監(jiān)管的關系，改變重審批輕監(jiān)管的偏向，能從根本上解決行政審批紛繁雜亂的問題，極大提升行政辦事效率，充分釋放市場活力。

　　負面清單管理被稱為看得見的手（政府）與看不見的手（市場）的“握手行動”，并不是偶然的。負面清單將隨著監(jiān)管的不斷完善而縮減，這將形成簡政放權的常態(tài)。而隨著監(jiān)管的不斷創(chuàng)新，市場主體必將獲得更大的空間去自主創(chuàng)新、創(chuàng)造。繼發(fā)布私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法的負面清單式探索之后，管理層已經(jīng)明確表態(tài)，證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務監(jiān)管方式需相應轉型，資產證券化業(yè)務的事前行政審批制將改為事后備案制，同時實行負面清單管理。最近，管理層又進一步指出，證券期貨業(yè)監(jiān)管的底線分兩類，首先是從業(yè)底線，其次是業(yè)務底線。這些底線就是“負面清單”，未來證監(jiān)會在機構監(jiān)管方面的重點，是說清楚什么是禁止行為，凡在底線之外的，都交由市場和行業(yè)自主決定。

　　負面清單實際上是支撐著政府的責任清單：禁止做什么比允許做什么更難！管理層得準備接受更嚴峻的考驗。為了跟上依法治國、依法治市的新形勢，資本市場不能僅滿足于表態(tài)應景式的“改不完的條例，打不完的補丁”，而須切實正視法規(guī)建設落后于改革實踐的現(xiàn)實，真正下大決心“繼續(xù)壓縮負面清單，給市場‘讓’出更大空間”。毫無疑問，比起相關條例細則猶抱琵琶半遮面的修訂，退市和并購重組的負面清單管理必將更有可為。

　?。ㄗ髡呦蒂Y深市場觀察人士）
　　來源：上海證券報

 

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