公司的設(shè)立與登記方式
公司的設(shè)立方式及設(shè)立登記的要求
(一)設(shè)立方式
公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
發(fā)起設(shè)立又稱“同時(shí)設(shè)立”“單純?cè)O(shè)立”等，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購而設(shè)立公司的方式。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡便。
募集設(shè)立又稱“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認(rèn)購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對(duì)外募集而設(shè)立公司的方式。《中華人民共和國公司法》第七十八條第三款規(guī)定：“募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。”所以，募集設(shè)立既可以是通過向社會(huì)公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對(duì)象募集而設(shè)立。
(二)設(shè)立登記
公司設(shè)立登記是指公司設(shè)立人按法定程序向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審核并記錄在案，以供公眾查閱的行為。
1．公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第十七條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司名稱的預(yù)先核準(zhǔn)。其中，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)，或者，公司經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)送批準(zhǔn)前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱報(bào)送批準(zhǔn)。
設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
(1)有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書。
(2)全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明。
(3)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。
2．公司設(shè)立登記程序。公司設(shè)立人首先應(yīng)當(dāng)向其所在地工商行政管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請(qǐng)人；設(shè)立國有獨(dú)資公司應(yīng)由國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門作為申請(qǐng)人；設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會(huì)作為申請(qǐng)人。
申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；公司章程；依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件及其相關(guān)非貨幣財(cái)產(chǎn)的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；股東的主體資格證明或者自然人身份證明；載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；公司法定代表人任職文件和身份證明；企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；公司住所證明；國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；董事會(huì)指定代表或者共同委托代理人的證明；公司章程；依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；發(fā)起人首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明。國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。其中，以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)提交創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄；以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。
法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。對(duì)于公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記前報(bào)經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，并向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。
由此可見，設(shè)立有限責(zé)任公司與設(shè)立股份有限公司在設(shè)立申請(qǐng)文件方面其實(shí)是一樣的要求，只是相關(guān)法律文件的簽署人的稱謂不同而已：在前者稱為股東，在后者則稱為發(fā)起人。當(dāng)然，以募集方式設(shè)立的股份有限公司在設(shè)立申請(qǐng)時(shí)需要提交的文件有所不同，主要是增加了創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄；以募集方式設(shè)立公開發(fā)行股票的，還需提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。
3．公司設(shè)立登記的法律效力?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請(qǐng)納稅登記。”由此可見，公司經(jīng)設(shè)立登記的法律效力就是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營活動(dòng)的合法身份。
4．公司登記。所謂公司登記是指公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司法人團(tuán)體資格確認(rèn)的一種法律宣告，是一種公示和監(jiān)督法律行為。公司登記與公司設(shè)立不同，公司登記在本質(zhì)上仍屬公司設(shè)立行為，是公司設(shè)立這一系列行為的最后一個(gè)階段，而公司成立則是公司設(shè)立和公司登記的法律后果。