第五節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)
一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格
《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
?。ㄒ唬o民事行為能力或者限制民事行為能力。無民事行為能力的人是指不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力的人是指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。
（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。
?。ㄈ?dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。
?。ㄋ模?dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
?。ㄎ澹﹤€人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
公司違反《公司法》的上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。
【例題·單選題】某有限責(zé)任公司于2009年4月18日召開股東會，選舉公司的監(jiān)事。下列人員中可以擔(dān)任公司監(jiān)事的是（?。?。
A.在某國家機關(guān)任處長的王某
B.曾因挪用公款罪被判處有期徒刑，2008年2月13日刑滿釋放的李某
C.曾擔(dān)任某公司的法定代表人，該公司于2007年7月被宣告破產(chǎn)，對公司破產(chǎn)負有個人責(zé)任的趙某
D.該公司業(yè)務(wù)員王某
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格?！豆痉ā芬?guī)定，因經(jīng)濟犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年以及國家工作人員都不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)
《公司法》規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為：
?。ㄒ唬┡灿霉举Y金；
?。ǘ⒐举Y金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
?。ㄋ模┻`反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；
?。ㄎ澹┪唇?jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
?。┙邮芩伺c公司交易的傭金歸為已有；
?。ㄆ撸┥米耘豆久孛?；
?。ò耍┻`反對公司忠實義務(wù)的其他行為。
公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【考題·單選題】（2013年）甲有限責(zé)任公司董事陳某擬出售一輛轎車給本公司，公司章程對董事、高級管理人員與本公司交易事項未作規(guī)定，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，陳某與本公司進行交易須滿足的條件是（?。?。
A.經(jīng)股東會同意
B.經(jīng)董事會同意
C.經(jīng)監(jiān)事會同意
D.經(jīng)經(jīng)理同意
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點是董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)。董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。本題中，公司章程未作約定，故需要經(jīng)股東會同意。
三、股東訴訟
股東訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。
股東代表訴訟 本公司董監(jiān)高給公司造成損失的行為 股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。
股東通過董事會或者董事提起訴訟。
股東直接提起訴訟。
他人給公司造成損失的行為 請求監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
股東直接訴訟 公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。
【考題·多選題】（2009年）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時因違法給公司造成損失的，在一定情形下，連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份的股東可以為了公司利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。下列各項中，屬于該情形的有（ ）。
A.股東書面請求公司董事會向人民法院提起訴訟遭到拒絕
B.股東書面請求公司董事會向人民法院提起訴訟，董事會自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟
C.股東書面請求公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟遭到拒絕
D.股東書面請求公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，監(jiān)事會自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟
『正確答案』CD
『答案解析』本題考核點是股東訴訟的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，前面所述的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
【考題·單選題】（2012年）甲公司、乙公司均為有限責(zé)任公司。甲公司經(jīng)理張某違反公司章程規(guī)定將公司業(yè)務(wù)發(fā)包給不知情的乙公司，致使甲公司遭受損失。李某是甲公司股東，甲公司設(shè)董事會和監(jiān)事會。下列關(guān)于李某保護甲公司利益和股東整體利益的途徑的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是（?。?。
A.李某可以書面請求甲公司監(jiān)事會起訴張某
B.李某可以書面請求甲公司董事會起訴張某
C.李某可以書面請求甲公司監(jiān)事會起訴乙公司
D.李某可以書面請求甲公司董事會起訴乙公司
『正確答案』A
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