企業(yè)需提供哪些有效證據(jù)來證明不屬于虛開增值稅發(fā)票?一段時間以來,業(yè)內對此文件仍然眾說紛紜。筆者結合實際工作,對該公告再次闡述一下個人看法,以期拋磚引玉,引起爭鳴。詳情見正文。
  個人認為,準確地理解本公告,需要把握以下幾個方面:
  一、在虛開案件中,進項虛開與銷項虛開是兩個不同的環(huán)節(jié)
  有部分稅務機關曾經認為,假如一個企業(yè)取得的所有增值稅專用發(fā)票(甚至所有正式發(fā)票)都是以虛開手段取得的,則該企業(yè)可以直接認定為虛開企業(yè),其對外開具的專用發(fā)票可以自然推定為屬于虛開的發(fā)票。當然,這樣的推定,在特定案件中是正確的。但是,鑒于現(xiàn)實的復雜性,如果一概如此推理定案,則必然存在執(zhí)法漏洞。比如,就確實有企業(yè)在進貨環(huán)節(jié)無法從銷貨方取得專用發(fā)票,為了避免全增值納稅,通過非法渠道取得專用發(fā)票虛增進項來彌補。但該企業(yè)對外開具的發(fā)票,則又完全屬于正常的經營業(yè)務。為避免對類似企業(yè)錯殺,總局在39號公告中進一步明確,僅以偷逃稅款為目的,同時對外存在真實經營業(yè)務的企業(yè),其對外部分是不屬于虛開增值稅專用發(fā)票的。為進一步強調,又在官方解讀中提醒“虛開增值稅專用發(fā)票,以危害稅收征管罪入刑,屬于比較嚴重的刑事犯罪。納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票,是否屬于虛開增值稅專用發(fā)票,需要以事實為依據(jù),準確進行界定”。這也進一步說明,定性對外虛開不能搞推理辦案,需要有切實的證據(jù)來證明,因為一旦認定對外虛開,下游企業(yè)將面臨不得抵扣進項稅的巨大風險,確實應當慎之又慎。
  二、文件規(guī)定的情形需要企業(yè)提供有效證據(jù)來證明
  文件明確列舉了不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票需具備的三個條件,簡而言之,一是銷售了貨物、二是有催款的權利、三是發(fā)票開具無問題。這些內容的界定,自然需要企業(yè)來提供切實有效的證據(jù)來證明,因為這都是企業(yè)自己的經營業(yè)務,況且會計核算本身也要求企業(yè)憑有效真實的原始憑證來進行記賬。這中間主要應該把握以下幾個方面:
  *9是真實銷貨主體是誰?自然也應該是專用發(fā)票的開具方,官方解讀里提到的掛靠形式,也是在強調到底誰是該筆業(yè)務的真正擁有者,和對方洽談究竟是以誰的名義來進行,貨物的所有權到底歸誰所有,缺一不可。
  第二是確實有真實的業(yè)務發(fā)生。官方解讀里說到的“先賣后買”方式,有同志認為沒有時間限制不好把握,我到認為不可片面理解,應該把握一個合理的范圍去整體判斷。比如某企業(yè)與客戶談好一筆業(yè)務,約定于次月交貨,但由于客戶要求,本月為其開具了增值稅專用發(fā)票,次月再購進并進行認證抵扣,則不宜認定為對外虛開增值稅專用發(fā)票,可以按照《增值稅暫行條例》第十九條“增值稅納稅義務發(fā)生時間:(一)銷售貨物或者應稅勞務,為收訖銷售款項或者取得索取銷售款項憑據(jù)的當天;先開具發(fā)票的,為開具發(fā)票的當天”的規(guī)定來處理,當然,對于企業(yè)未按增值稅納稅義務發(fā)生時間來開具發(fā)票的問題,則可以根據(jù)發(fā)票管理辦法相關規(guī)定來處理。官方解讀里舉例的研發(fā)合同,也是同樣的意思。
  第三是開具的發(fā)票內容要與業(yè)務內容相符。對開具內容不符情形,首先應該根據(jù)《發(fā)票管理辦法》第二十二條規(guī)定“任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為:(一)為他人、為自己開具與實際經營業(yè)務情況不符的發(fā)票;(二)讓他人為自己開具與實際經營業(yè)務情況不符的發(fā)票;(三)介紹他人開具與實際經營業(yè)務情況不符的發(fā)票。”來界定是否屬于虛開并給予相應行政處罰。
  同時,還要判斷是否構成犯罪追究刑事責任,這就需要參考《*6人民法院關于適用<全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》(法發(fā)〔1996〕30號)*9條規(guī)定“具有下列行為之一的,屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”:(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;(2)有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票;(3)進行了實際經營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票”。行政認定和司法認定虛開增值稅專用發(fā)票是有一定區(qū)別的。
  三、在符合文件列舉情形下,取得的增值稅專用發(fā)票能夠抵扣問題
  也許最有爭議的就是文件最后一句了“受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票,可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進項稅額”。
  通常理解,只要符合上述條件,就應當是正常經營業(yè)務,自然可以抵扣進項稅額。但現(xiàn)實中的問題是,在上游企業(yè)被認定為虛開的情況下,受票企業(yè)必須無條件轉出相應進項稅額,尤其在善意取得情形下,企業(yè)一直對此頗有爭議。筆者也一直對善意取得增值稅專用發(fā)票能否嘗試允許抵扣抱有很大期望。本文雖然主要規(guī)定的是特定情形下對開具發(fā)票企業(yè)是否虛開的定性,作為一體兩面,也必然要涉及到下游企業(yè)的能否抵扣問題。本文*9次拋棄了上游定性為虛開下游必須轉出這個前提,直接規(guī)定受票方符合上述情形就可以抵扣進項稅額,這是有別于傳統(tǒng)的表述的。我非常希望本文的弦外之音是對善意取得虛開增值稅專用發(fā)票情形稅務處理上的一種突破,即對有充分證據(jù)證明企業(yè)符合文件規(guī)定的三種情形的,即使上游企業(yè)主管稅務機關認定開具方為虛開,受票方也仍然可以抵扣進項稅額。但顯然,對善意取得增值稅專用發(fā)票稅務處理方式的變化,需要挑戰(zhàn)多年形成的固有思維定式,而僅憑本公告又是遠遠不夠的。
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