建筑公司施工分包如何繳納營(yíng)業(yè)稅

　　問：2012年，A建筑公司承包建設(shè)某市體育館工程，標(biāo)的總額為5.5億元。取得工程項(xiàng)目后，A公司將體育館鋼構(gòu)架建設(shè)工程分包給B鋼構(gòu)公司，標(biāo)的額為1.2億元，雙方簽訂的《專業(yè)工程承包合同》中列明勞務(wù)部分為2400萬元，鋼構(gòu)貨物為9600萬元。此后，B公司又將組裝焊接鋼構(gòu)件的勞務(wù)部分分包給C建筑勞務(wù)公司，雙方簽訂的《勞務(wù)分包合同》中列明的勞務(wù)費(fèi)為1800萬元。請(qǐng)問，后兩個(gè)承包合同是分包還是轉(zhuǎn)包？B鋼構(gòu)公司取得的1.2億元收入如何繳納流轉(zhuǎn)稅？A建筑公司和B鋼構(gòu)公司能否適用差額征收營(yíng)業(yè)稅政策？

　　答：我們從以下幾方面逐一回答上述問題：

　　承包，簡(jiǎn)單地解釋就是打包承接，您所提的問題主要涉及工程承包，或者叫做建設(shè)工程承包，簡(jiǎn)稱"承包".

　　1.工程總包

　　總包是指建設(shè)單位將一項(xiàng)工程全部發(fā)包給一個(gè)承包人完成，承包人按照合同規(guī)定的設(shè)計(jì)文件包工包料，保證質(zhì)量，按期完工交付使用。承包人對(duì)業(yè)主負(fù)責(zé)并承擔(dān)承包合同所規(guī)定的一切經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任。該問題中，A建筑公司為工程的總承包人。

　　2.工程轉(zhuǎn)包

　　轉(zhuǎn)包指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者從事工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場(chǎng)混亂，所以，我國(guó)法律、行政法規(guī)均作出禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實(shí)踐中，常見的轉(zhuǎn)包行為有三種形式：一是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人；二是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，即變相的轉(zhuǎn)包；三是視同轉(zhuǎn)包，即分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理。

　　3.工程分包

　　分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》（中華人民共和國(guó)建設(shè)部令第124號(hào)）第五條的規(guī)定，房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。專業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)；勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。

　　分包和轉(zhuǎn)包既有區(qū)別，又有相似的地方。相同之處在于：二者都是由第三人完成建設(shè)工程的部分工作；區(qū)別在于：在分包中，承包人與分包人承擔(dān)連帶責(zé)任，《中華人民共和國(guó)建筑法》（中華人民共和國(guó)主席令第91號(hào)）第二十九條規(guī)定：建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。在轉(zhuǎn)包中，轉(zhuǎn)包人（即轉(zhuǎn)讓人）對(duì)轉(zhuǎn)承包人（即受讓人）的履約行為不承擔(dān)連帶責(zé)任；分包是在分包人同意的情況下為法律所允許，轉(zhuǎn)包則為法律所禁止。對(duì)于工程分包需要注意的是：一是禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。分包工程承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)；二是禁止分包單位將其承包的工程再分包；三是嚴(yán)禁個(gè)人承攬分包工程業(yè)務(wù)。B鋼構(gòu)公司將從A建筑公司取得的分包工程，再發(fā)包給C勞務(wù)公司是否屬于"分包單位將其承包的工程再分包"，是界定問題性質(zhì)的關(guān)鍵。

　　B公司作為分包人將焊接鋼構(gòu)的勞務(wù)發(fā)包給C公司，這種行為如果屬于工程再分包，就是法律所禁止的；這種行為如果不屬于工程再分包，就是法律所允許的。

　　1、部門規(guī)章及規(guī)范性文件的規(guī)定

　　《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》（中華人民共和國(guó)建設(shè)部令第159號(hào)）明確以下承包關(guān)系：一是總承包企業(yè)接受建設(shè)單位發(fā)包，可以對(duì)所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)；二是專業(yè)承包企業(yè)接受建設(shè)單位的發(fā)包或者接受總承包企業(yè)的發(fā)包，如果接受總承包企業(yè)的發(fā)包，即成為分包商，專業(yè)承包企業(yè)可以對(duì)所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)；三是勞務(wù)分包企業(yè)接受總承包企業(yè)的發(fā)包或者接受專業(yè)承包企業(yè)的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包?！督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條規(guī)定：建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包方不可能是建設(shè)單位，所以用"勞務(wù)分包"而不是"勞務(wù)承包"的概念更能體現(xiàn)應(yīng)有之義；專業(yè)承包的發(fā)包方既可能是建設(shè)單位也可能是總承包企業(yè)，所以用"專業(yè)承包"而不是"專業(yè)分包"的概念更全面、精準(zhǔn)。以上可以概括為八種發(fā)包關(guān)系。

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