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案例
A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬元，占M公司股份的40%，B公司出資6000萬元占M公司的60%股份，由于雙方持股比例接近，公司治理屢屢引發(fā)矛盾，因此A公司萌生去意，準(zhǔn)備將其持有股份全部轉(zhuǎn)讓給B公司。截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，M公司的未分配利潤(rùn)為5000萬元，盈余公積為5000萬元。2009年A公司將其股份作價(jià)12000萬元全部轉(zhuǎn)讓給B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，M公司成為A公司的全資子公司。
A公司轉(zhuǎn)讓方案有四個(gè)。
*9種方案：直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)
A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為12000－4000＝8000（萬元）。應(yīng)繳企業(yè)所得稅＝8000×25%＝2000（萬元），A公司在M公司享有的未分配利潤(rùn)、盈余公積份額不能直接扣減。
第二種方案：先分紅后轉(zhuǎn)讓
M公司先分紅，A公司根據(jù)持股比例可以分得5000×40%＝2000（萬元），分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得只能是12000－2000＝10000（萬元）。A公司分得股息紅利2000萬元免稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為10000－4000＝6000（萬元），股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅為6000×25%＝1500（萬元），比較起*9種方案來，少繳稅500萬元。
第三種方案：先分紅，然后將盈余公積轉(zhuǎn)增資本后再轉(zhuǎn)讓
M公司先分紅，分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入只能是10000元，由于盈余公積無法分紅，可以采取盈余公積轉(zhuǎn)增資本的方式，增加股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)從而降低稅負(fù)?！豆痉ā返?67條規(guī)定，分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。因此M公司的盈余公積5000萬元，恰恰是注冊(cè)資本1億元的50%.《公司法》169條規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。因此，M公司可以2500萬元盈余公積轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)股后公司的注冊(cè)資本增加至1.25億元，其中A公司的投資成本變?yōu)?000＋2500×40%＝5000（萬元）。
因此，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為10000－5000＝5000（萬元），應(yīng)繳企業(yè)所得稅為5000×25%＝1250（萬元），比較起*9種方案來，少繳稅750萬元，比較起第二種方案，少繳稅250萬元。
當(dāng)然該方案中，不分紅而是以未分配利潤(rùn)以及盈余公積全部轉(zhuǎn)增資本，再行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，最終結(jié)果是相同的。同先分紅的方案比較只是股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金由M公司出，還是由B公司出的區(qū)別。
第四種方案：清算性股利
A、B公司商討認(rèn)為即使按照第三種方案，繳納稅款依然過多，因此決定運(yùn)用清算性股利來避稅。根據(jù)《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。即一般情況下，按照持股比例分紅，但是全體股東也可以約定分紅。
因此，M公司修改公司章程，約定A公司可以優(yōu)先分紅，公司章程規(guī)定，A公司可以優(yōu)先分紅，只至5000萬元為止，以后公司取得利潤(rùn)，B公司再進(jìn)行分紅。因?yàn)楣居泄上⒓t利5000萬元，因此約定A公司可以全部分走，A公司分紅5000萬元后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格變?yōu)?2000－5000＝7000（萬元）。
2500萬元盈余公積再轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增后A公司的投資成本變?yōu)?000＋2500×40%＝5000（萬元）。
因此，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為7000－5000＝2000（萬元），應(yīng)繳企業(yè)所得稅＝2000×25%＝500（萬元），比較起*9種方案節(jié)稅1500萬元，比較起第二種方案節(jié)稅1000萬元，比較起第三種方案節(jié)稅750萬元，節(jié)稅效果非常明顯。
方案實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)
但是，第三種方案在稅收上得到認(rèn)可是沒有問題的，而第四種方案存在稅收風(fēng)險(xiǎn)。A公司一次性分紅5000萬元，實(shí)質(zhì)是清算性股利，即將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為股息紅利所得。早在2000年，《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國(guó)稅發(fā)[2000]118號(hào)）文件第二條*9款第二項(xiàng)規(guī)定，被投資企業(yè)對(duì)投資方的分配支付額，如果超過被投資企業(yè)的累計(jì)未分配利潤(rùn)和累計(jì)盈余公積金而低于投資方的投資成本的，視為投資回收，應(yīng)沖減投資成本；超過投資成本的部分，視為投資方企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。從字面看，A公司分紅所得的5000萬元，并未超過被投資企業(yè)M公司累積未分配利潤(rùn)和盈余公積，即沒有超過1億元的未分配利潤(rùn)＋盈余公積。從理論上來說，A公司分得的5000萬元都已經(jīng)交過稅了，均屬于稅收利潤(rùn)，雖然超過了A公司的持股比例分紅，但是國(guó)家稅款并未受到損失。
還有一種觀點(diǎn)是，這里超過被投資企業(yè)的累積未分配利潤(rùn)和盈余公積是指按照持股比例計(jì)算，如果這樣理解，那么本方案中A公司持股比例40%（即4000萬元）以上分紅部分將被稅務(wù)視為投資的沖回，不認(rèn)同為股息紅利所得，則本方案部分不能得以實(shí)現(xiàn)。但是如果這樣理解，在道理上也有不通之處，即使是A公司超持股比例分紅后，由于M公司不再有利潤(rùn)可分，如果B公司理解為轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則喪失了以先分紅或轉(zhuǎn)股而少繳稅的權(quán)利，即A公司超分紅部分已經(jīng)繳納過稅款，理應(yīng)在分紅時(shí)享受免稅政策，由于A公司的超分紅，永遠(yuǎn)的喪失了這個(gè)機(jī)會(huì)。
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