高頓網(wǎng)校友情提示，*7梅州實(shí)務(wù)稅務(wù)技巧相關(guān)內(nèi)容包稅條款合法性大討論(四)總結(jié)如下：
　　，取得稅務(wù)局代開的金額為5000萬元的發(fā)票一張，抬頭為B的完稅憑證一張。A公司賬務(wù)處理，借：在建工程 5280萬 貸：銀行存款 5280萬，然后將“在建工程”科目轉(zhuǎn)入“固定資產(chǎn)”科目，并以此計(jì)提折舊264萬元。請分析A公司負(fù)擔(dān)的稅金以及A公司負(fù)擔(dān)B公司稅金計(jì)入房產(chǎn)原值計(jì)提的折舊能否稅前扣除？
　　分析：
　　1、280萬元的代繳稅費(fèi)不可以在A公司的企業(yè)所得稅稅前進(jìn)行扣除。
　　本案例中，A公司支付B公司工程款5000萬元，相關(guān)稅費(fèi)均由A公司承擔(dān)的法律實(shí)質(zhì)是A公司支付B公司不含稅工程款5000萬元，A公司承擔(dān)相關(guān)稅費(fèi)280萬元，并取得一張稅務(wù)局代開金額為5000萬元的發(fā)票和一張?zhí)ь^為B的完稅憑證。該張稅務(wù)局代開金額為5000萬元的發(fā)票，由于抬頭為B公司，從法律形式上看，該280萬元的支出，并以此計(jì)提折舊264萬元與A公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有關(guān)系，不能夠在A公司企業(yè)所得稅稅前進(jìn)行扣除。
　　2、包稅合同中的代繳稅費(fèi)要在A公司企業(yè)所得稅稅前扣除的轉(zhuǎn)化技巧
　　A公司代替B公司承擔(dān)相關(guān)稅費(fèi)要在企業(yè)所得稅前扣除，必須按照以下方法進(jìn)行處理：
　　一是A公司與B公司簽定《建設(shè)工程承包合同》時(shí)，必須在合同中載明含稅金額（稅前金額），5000÷（1-5.6%）=5296.61萬元（因本案例中的總稅負(fù)率為280÷5000=5.6%，則A公司辦公樓所在地的綜合稅率為5.6%）。
　　二是A公司向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納稅款5296.61×5.6%=296.61萬元，支付B公司不含稅工程款或稅后價(jià)款5000萬元。A公司取得金額為5296.61萬元的發(fā)票，A公司的財(cái)務(wù)處理為借：在建工程5296.61萬元 貸：銀行存款 5296.61萬元，后附憑證為合同、金額為5296.61萬元的發(fā)票，金額為5000萬元的付款憑證。
　　[1] 作者簡介：肖太壽（1972——），男，江西寧都縣人，中國社會科學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，現(xiàn)在財(cái)政部財(cái)政科學(xué)研究所博士后流動站從事研究工作。研究方向：稅收理論與政策。
　　“包稅”條款的法律效力
　　目前在經(jīng)濟(jì)合同的簽訂環(huán)節(jié)，締約雙方通常對交易行為應(yīng)負(fù)擔(dān)的稅費(fèi)進(jìn)行書面約定，因此會出現(xiàn)非納稅義務(wù)人負(fù)擔(dān)繳納稅款的情形。這種約定是否具有法律效力？許多人認(rèn)為在合同中作上述規(guī)定明顯有非法轉(zhuǎn)移納稅義務(wù)的企圖，且有故意降低計(jì)稅基數(shù)以逃避稅款的嫌疑。實(shí)踐中多數(shù)法院在審理時(shí)也常常引用《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第三條第二款“納稅人應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)；其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無效”的規(guī)定而否定該稅款負(fù)擔(dān)條款的效力。
　　筆者認(rèn)為，對此問題還需具體分析，在確定稅款負(fù)擔(dān)條款效力時(shí)應(yīng)該結(jié)合《中華人民共和國合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：
　?。ㄒ唬┮环揭云墼p、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
　?。ǘ阂獯ǎ瑩p害國家、集體或者第三人利益；
　　（三）以合法形式掩蓋非法目的；
　?。ㄋ模p害社會公共利益；
　?。ㄎ澹┻`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”內(nèi)容進(jìn)行理解把握：
　　首先，稅款負(fù)擔(dān)條款并非是約定誰負(fù)有法律上納稅義務(wù)—“應(yīng)然”，而是對稅款（作為履約成本）實(shí)際負(fù)擔(dān)主體—“實(shí)然”的確認(rèn)，屬于雙方交易環(huán)節(jié)中經(jīng)濟(jì)利益的分配，因而與稅收法律、行政法規(guī)中納稅義務(wù)人強(qiáng)制性規(guī)定并不抵觸。實(shí)際上一些稅收規(guī)范性文件也默認(rèn)這種約定的合法性，如《國家稅務(wù)總局關(guān)于雇主為其雇員負(fù)擔(dān)個(gè)人所得稅稅款計(jì)征問題的通知》（國稅發(fā)[1996]199號）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確單位或個(gè)人為納稅義務(wù)人的勞動報(bào)酬所得代付稅款計(jì)算公式的通知》（國稅發(fā)[1996]161號）等文件就已間接承認(rèn)雇主為其雇員負(fù)擔(dān)個(gè)人所得稅稅款的合法性。
　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于中國銀行海外分行取得來源于境內(nèi)利息收入稅務(wù)處理問題的函》（國稅函[2001]189號）第三條更是明確規(guī)定，“關(guān)于“包稅”條款問題：根據(jù)我國稅法規(guī)定，外國企業(yè)來源于我國境內(nèi)的所得，以收益人為納稅義務(wù)人，境內(nèi)支付人為扣繳義務(wù)人。外國企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)所簽訂的合同中，有關(guān)稅收問題，不論條款如何表述，不能改變上述稅法所規(guī)定的義務(wù)。至于合同條款中約定由國內(nèi)企業(yè)在經(jīng)濟(jì)上負(fù)擔(dān)外國企業(yè)的稅款，屬于合同當(dāng)事人之間的一種商業(yè)約定，稅務(wù)部門將不予干涉。但凡合同中約定由國內(nèi)企業(yè)負(fù)擔(dān)外國企業(yè)稅款的，稅務(wù)部門將采取將上述不含稅收入換算為含稅收入后計(jì)算征稅”。
　　其次，探究稅收征管法實(shí)施細(xì)則第三條第二款的立法目的，其本意在于防止締約雙方故意逃避納稅義務(wù)，造成國家稅款的流失?，F(xiàn)實(shí)中雙方約定稅負(fù)的原因大部分情形乃是基于交易慣例，其本意并非故意逃避國家稅收。因此，如果締約雙方在起草稅款負(fù)擔(dān)條款時(shí)主觀上沒有規(guī)避國家稅收的故意、客觀上稅款承擔(dān)方在合同履行中也足額繳納了稅款，法院在此情況下應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思自治，不宜判定稅款負(fù)擔(dān)條款無效。如果約定的稅款負(fù)擔(dān)主體事后并沒有實(shí)際繳納稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)則應(yīng)根據(jù)稅法確定的納稅義務(wù)人追征稅款，該納稅義務(wù)人不得以稅款負(fù)擔(dān)條款約定為由進(jìn)行抗辯。
 　　　　
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