“尊敬的客戶,我銀行新增理財產(chǎn)品火熱銷售中!……該產(chǎn)品90天,500萬元起購,預(yù)期年化收益率4.75%……”
　　50歲的劉先生收到上述手機短信后,就被吸引到銀行咨詢。理財顧問“到期就算沒有收益也可保本”的承諾使他決定投資千萬元購買了3筆該理財產(chǎn)品。然而,回家細(xì)看簽完字的大疊合約時,劉先生被“風(fēng)險提示”嚇出一身冷汗。該提示為:“與銀行存款比較,本產(chǎn)品存在投資風(fēng)險,您的收益可能會因政策問題、市場變動等等原因蒙受損失,銀行對此不承擔(dān)任何責(zé)任。”劉先生從此開始憂心忡忡。
　　而據(jù)媒體報道,李先生2011年從某銀行以200萬元的價格購買的一年期“無風(fēng)險理財產(chǎn)品”至今血本無歸。李先生稱,他出事后才注意合同寫著“個人委托貸款借款合同”。2012年銀行稱借款人無力償還本金。于是,李先生不可能收回本金。銀行稱開展相關(guān)業(yè)務(wù)時,已明確向委托人提示了風(fēng)險。銀行還表示,還款方案現(xiàn)在還沒有,但銀行是不可能代償?shù)摹?/div>
　　就“銀行理財產(chǎn)品”中銀行是客戶的委托代理人還是合同的相對方,客戶受損是自己對投資風(fēng)險預(yù)估不夠還是受到銀行的欺騙,資金受損后能否控告銀行等問題,記者采訪了北方工業(yè)大學(xué)文法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法學(xué)副教授榮國權(quán)。
 
　　理財產(chǎn)品的法律性質(zhì)
　　客戶到銀行咨詢理財產(chǎn)品,多數(shù)理財顧問都言之鑿鑿稱“應(yīng)該保本”。為什么“應(yīng)該保本”的理財產(chǎn)品并非只賺不賠呢?
　　“這就需要先解決理財產(chǎn)品的法律性質(zhì)問題。”榮國權(quán)說,一般而言,當(dāng)理財產(chǎn)品虧損產(chǎn)生糾紛時,銀行會說,這款理財產(chǎn)品中銀行只是委托理財,客戶風(fēng)險自擔(dān)。自己在跟客戶簽約的同時,又跟另外一個第三方簽訂了同樣的合約。通過這個新的合約,銀行將這個產(chǎn)品在市場上對沖出去了。因此,銀行實際上為受委托理財。這就相當(dāng)于客戶跟第三方簽訂了一個合約,銀行是中介。客戶虧的錢也不是被銀行賺走了,而是被第三方賺走了。
　　那么,銀行同客戶簽訂的理財合同是委托合同嗎?理財產(chǎn)品的法律屬性到底是什么?
　　榮國權(quán)指出,根據(jù)銀監(jiān)會2012年1月1日實施的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理辦法》規(guī)定,“綜合理財服務(wù),是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上,接受客戶的委托和授權(quán)、按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進(jìn)行投資和資產(chǎn)管理。”從該規(guī)定看,理財產(chǎn)品屬于代理理財范疇,客戶與銀行之間簽署的協(xié)議屬于委托代理合同。
　　但實際上,上述規(guī)定并不能涵蓋現(xiàn)存的所有理財產(chǎn)品。根據(jù)現(xiàn)有理財產(chǎn)品的種類分析,普通老百姓進(jìn)行的銀行理財,歸納起來有以下五種:1.約定委托人直接將資金交付給受托人,由受托人以自己的名義進(jìn)行投資管理、收益歸受益人而非委托人的,應(yīng)將其認(rèn)定為信托合同;2.約定委托人自己開立資金賬戶和股票賬戶,委托受托人進(jìn)行投資管理的,應(yīng)認(rèn)定為委托合同;3.約定雙方共同出資,利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的,應(yīng)認(rèn)定為合伙合同;4.約定委托人直接將資金交付給受托人,由受托人以自己的名義進(jìn)行投資管理、收益歸委托人享有的,應(yīng)認(rèn)定為行紀(jì)合同;5.雙方約定本息保底,超額歸受托人所有的,與民間借貸無異,因此應(yīng)將其認(rèn)定為借貸合同。
　　前述第5種理財產(chǎn)品,也稱為“固定收益類理財產(chǎn)品”,屬于銀行的自營業(yè)務(wù)。銀行借客戶的錢投資,賺賠都?xì)w銀行,銀行到期還本付息給客戶。因此該類產(chǎn)品的法律性質(zhì)屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系。銀行借錢投資,投資有風(fēng)險,當(dāng)然不會只賺不賠。
　　“相應(yīng)的,不同的合同受不同的法律條款制約,當(dāng)出現(xiàn)理財產(chǎn)品爭議時,分析其到底屬于哪種合同是很關(guān)鍵的,這就需要金融法律方面的專家來界定。”榮國權(quán)說。
 
　　理財產(chǎn)品發(fā)生糾紛多緣于銀行違規(guī)操作
　　投資理財虧損了,很多人都認(rèn)為是自身投機心理嚴(yán)重、對風(fēng)險評估不夠、對政策形勢誤判、專業(yè)能力差。如果損失數(shù)額還能承受,多半安慰自己“經(jīng)歷也是種財富”了事。“實際上,他們從來沒有想過:金融機構(gòu)違規(guī),信息披露不充分才是損失造成的真正原因。”榮國權(quán)認(rèn)為。理財經(jīng)理向客戶介紹產(chǎn)品的時候往往有意“過濾”預(yù)期收益率無法達(dá)到的潛在風(fēng)險,而不少投資人往往只在意產(chǎn)品的預(yù)期年化收益率,對產(chǎn)品不費心去了解,未能關(guān)注產(chǎn)品的投資方向,自然也就受蒙蔽而不自知。
　　從劉先生的理財產(chǎn)品合同中,記者沒找到銀行到底打算投資哪種債券、基金,更不用說該債券、基金的詳細(xì)資料。而據(jù)劉先生說,理財經(jīng)理在推銷該理財產(chǎn)品時,只是一味地強調(diào)政策形勢適宜投資該產(chǎn)品,但到底存在什么樣的利好政策卻不交代。
　　為什么說理財虧損責(zé)任主要在銀行呢?比如李先生投資的那個“貸款借款產(chǎn)品”,如果他知道自己是將錢借給某個資金鏈斷裂的人做生意,他是斷然不會出借的。因此,這場糾紛其實是銀行未曾進(jìn)行信息披露導(dǎo)致的。
　　銀行理財產(chǎn)品的信息披露不足,是一直以來存在的問題。如果投資者想要了解理財產(chǎn)品的過往業(yè)績及產(chǎn)品說明書,就會發(fā)現(xiàn)多數(shù)銀行“猶抱琵琶半遮面”,在其官方網(wǎng)站上難以查找到充足的信息及數(shù)據(jù)。就連專門提供銀行理財產(chǎn)品服務(wù)的數(shù)據(jù)服務(wù)商,也反映采集理財產(chǎn)品的運作數(shù)據(jù)有相當(dāng)?shù)睦щy。這在很大程度上影響了投資者的判斷力,導(dǎo)致產(chǎn)品購買的盲目性。
 
　　充分披露相關(guān)信息是銀行義務(wù)
　　實際上,監(jiān)管部門對理財產(chǎn)品的信息披露不是沒有要求。榮國權(quán)介紹,銀監(jiān)會2008年在《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》中要求,銀行應(yīng)當(dāng)向客戶提供理財產(chǎn)品賬單、市場表現(xiàn)情況報告、收益情況報告以及向客戶提供收益測算依據(jù)的規(guī)定,做好信息披露,充分保障客戶金融信息知情權(quán)。而按2011年《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》規(guī)定,“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照銷售文件約定及時、準(zhǔn)確地進(jìn)行信息披露;產(chǎn)品結(jié)束或終止時的信息披露內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括但不限于實際投資資產(chǎn)種類、投資品種、投資比例、銷售費、托管費、投資管理費和客戶收益等。理財產(chǎn)品未達(dá)到預(yù)期收益的,應(yīng)當(dāng)詳細(xì)披露相關(guān)信息。”
 
　　四個標(biāo)準(zhǔn)看信息披露是否充分
　　未進(jìn)行充分信息披露導(dǎo)致客戶損失,銀行屬于違規(guī)。那么,何為“充分披露”?榮國權(quán)認(rèn)為,對銀行理財產(chǎn)品信息披露是否充分需掌握以下標(biāo)準(zhǔn)。
　　1.真實性。披露的信息要與客觀情況相符。真實性一般可以驗證,檢驗真實與否的標(biāo)準(zhǔn)是把披露信息與現(xiàn)實情況進(jìn)行對照。
　　2.完整性。所有可能影響投資者決策的信息均應(yīng)得到全面的披露。不僅要披露對公司股價有利的信息,還要披露對公司股價不利的各種潛在的或現(xiàn)實的風(fēng)險因素,不能有所遺漏。
　　3.準(zhǔn)確性。所披露的信息必須用精確而不含糊的語言表達(dá)其含義,而且在內(nèi)容與表達(dá)方式上不得使人產(chǎn)生誤解。在對公開披露信息的準(zhǔn)確性理解與解釋上,應(yīng)當(dāng)以一般投資者的判斷能力作為標(biāo)準(zhǔn)。準(zhǔn)確性要求披露文件不得含有廣告效應(yīng)和模糊不清的語言。
　　4.及時性。應(yīng)當(dāng)保證所公開披露信息的*7狀態(tài),投資者可以根據(jù)*7信息以及行情變化做出選擇,并且可以通過縮短信息發(fā)生與公布之間的時間差來減少內(nèi)幕交易的可能性。
　　銀行理財產(chǎn)品糾紛中的法律責(zé)任
　　根據(jù)《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》規(guī)定,商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)做到成本可算、風(fēng)險可控、信息充分披露。商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)遵循風(fēng)險匹配原則,禁止誤導(dǎo)客戶購買與其風(fēng)險承受能力不相符合的理財產(chǎn)品。風(fēng)險匹配原則是指商業(yè)銀行只能向客戶銷售風(fēng)險評級等于或低于其風(fēng)險承受能力評級的理財產(chǎn)品。商業(yè)銀行銷售理財產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)加強客戶風(fēng)險提示和投資者教育。由此可見,即使銀行提示了風(fēng)險,因為其未能盡到風(fēng)險可控、信息披露不充分,也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。不過,對于違規(guī)行為如何追究銀行相關(guān)責(zé)任至今沒有行政規(guī)定。
　　“但是,這并不意味著投資者的損失就無從追究。”榮國權(quán)認(rèn)為,在專業(yè)人士分析清楚銀行信息是否充分披露、該合同到底屬于哪種性質(zhì)的情況下,可以根據(jù)合同法第42條規(guī)定追責(zé)。該條規(guī)定,當(dāng)事人在訂立合同過程中,故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況,或者有其他違背誠實信用原則的行為,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。近日,銀行返還了劉先生*9筆理財產(chǎn)品,他獲得幾萬元收益,但這絲毫沒有影響他對于其余兩筆投資的擔(dān)憂。他依然不知道他投資的是什么,會不會遇到政策風(fēng)險、市場風(fēng)險。據(jù)記者了解,銀監(jiān)會正打算修訂和完善理財業(yè)務(wù)監(jiān)管法規(guī)框架,以做到在制度層面上保證有法可依。
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