基本案情
1.甲公司實收資本1000萬元，其中：張先生出資600萬元，占60%股權(quán)；李先生出資400萬元，占40%股權(quán)。
2.甲公司持有A房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下稱A公司）80%股權(quán)；持有B水電公司90%股權(quán)；持有C醫(yī)藥公司100%的股權(quán)。甲公司持有A公司80%股權(quán)估值4500萬元。
3.乙集團股份有限公司（以下稱乙公司）實收資本8500萬元，乙公司100%股權(quán)估值25500萬元。
4.乙公司持有丙房地產(chǎn)控股公司（以下稱丙公司）100%股權(quán)；持有丁礦業(yè)投資公司（以下稱丁公司）100%的股權(quán)。
經(jīng)甲公司及其股東、乙公司及其股東、丙公司共同協(xié)商達成股權(quán)置換協(xié)議：張先生、李先生用間接持有A公司80%的股權(quán)，等值置換乙公司15%[4500/（4500+25500）]的股權(quán)，即，丙公司收購A公司80%的股權(quán)，張先生、李先生分別取得乙公司9%、6%的股權(quán)，乙公司分別確認張先生股本900萬元（8500/85%×15%×60%）、李先生股本600萬元（8500/85%×15%×40%）。
其他資料：
（1）甲公司持有A公司80%股權(quán)的計稅成本為3000萬元。
（2）A公司和乙公司的股權(quán)估值均以2014年12月31日為基準日的評估數(shù)確定。
（3）2014年12月31日，甲公司欠股東借款10000萬元，其中向張先生借款6000萬元；向李先生借款4000萬元。
（4）B公司、C公司、丙公司、丁公司業(yè)績穩(wěn)定，前景看好，張先生、李先生準備長期持有甲公司、乙公司股權(quán)，以獲得穩(wěn)定的投資回報。
問題焦點
1.工商問題
為辦理股權(quán)過戶登記，甲、乙、丙、A四家公司分別向主管工商部門咨詢，答復口徑一致，內(nèi)容如下：由于是丙公司收購甲公司持有A公司80%的股權(quán)，因此，對價只能由丙公司支付，而不能由乙公司支付，而且丙公司只能將對價支付給甲公司，而不能直接支付給張先生、李先生。結(jié)論是：該項股權(quán)置換協(xié)議不具有合同性質(zhì)，工商部門無法辦理股權(quán)變更登記。
2.稅務問題
為防范納稅風險，甲、乙、丙、A四家公司分別向主管稅務機關了解本次股權(quán)置換交易相關法律主體的稅收義務，稅務部門回復口徑不一，有以下幾種觀點：
觀點一：該重組實質(zhì)不是張先生、李先生轉(zhuǎn)讓甲公司股權(quán)，而是甲公司向丙公司轉(zhuǎn)讓其持有A公司80%的股權(quán)，甲公司應確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=4500-3000=1500萬元；丙公司取得A公司80%股權(quán)的計稅成本為4500萬元。張先生、李先生不征個人所得稅。張先生、李先生取得乙公司9%、6%股權(quán)的計稅成本分別為2700萬元（4500×60%）、1800萬元（4500×40%）。
觀點二：該重組實質(zhì)不是甲公司轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)，而是張先生、李先生轉(zhuǎn)讓其持有的甲公司部分股權(quán)，應首先按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”計征個人所得稅，因甲公司股本不變，故允許扣除的成本為零，張先生應納個人所得稅=（4500×60%-0）×20%=540萬元；李先生應納個人所得稅=（4500×40%-0）×20%=360萬元。張先生、李先生繳納個人所得稅后，持有乙公司股權(quán)的計稅成本分別為2700萬元、1800萬元。丙公司持有A公司80%股權(quán)的計稅成本為4500萬元。
觀點三：該重組實質(zhì)不是甲公司轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)，應是張先生、李先生轉(zhuǎn)讓了A公司80%的股權(quán)，丙公司持有A公司80%股權(quán)的計稅成本為4500萬元。張先生、李先生按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”征收個人所得稅，允許扣除的計稅成本按照甲公司持有A公司80%股權(quán)計稅成本3000萬元，依據(jù)甲公司股權(quán)比例進行分配，張先生應納個人所得稅=（4500-3000）×60%×20%=180萬元；李先生應納個人所得稅=（4500-3000）×40%×20%=120萬元。張先生、李先生繳納個人所得稅后，持有乙公司股權(quán)的計稅成本分別為2700萬元、1800萬元。
觀點四：甲公司、張先生、李先生均未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務，不征所得稅，相應地，丙公司取得A公司80%股權(quán)的計稅成本為零，張先生、李先生因取得乙公司股權(quán)未支付對價，故投資計稅成本亦為零。
鑒于稅務機關內(nèi)部理解不一，加之工商部門回復不予辦理股東變更登記，股權(quán)置換交易一時無法推進。企業(yè)“一頭霧水”：股權(quán)置換協(xié)議既然是按公允價等值交換，并且是雙方真實意思的表示，為什么不具有合同性質(zhì)？難道置換協(xié)議不受法律保護嗎？工商變更登記辦不了，難道稅法也無據(jù)可依？
案例分析
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。上述股權(quán)置換協(xié)議中相關法律主體的權(quán)利、義務關系不明確，表現(xiàn)在：
（1）甲、乙、丙、張先生、李先生均為獨立的法律主體，甲公司履行了義務（將持有A公司80%的股權(quán)過戶給丙公司）卻沒有享受到權(quán)利（未取得對價）；
（2）丙公司享受了權(quán)利（取得了A公司80%股權(quán)）卻沒有履行義務（未支付對價）；
（3）張先生、李先生享受了權(quán)利（取得乙公司15%的股權(quán)）卻沒有履行義務（未支付對價）；
（4）乙公司履行了義務（以自身15%的股權(quán)支付給張先生、李先生）卻沒有享受到權(quán)利（未直接取得資產(chǎn)）。
從會計處理的角度也可以看出法律主體的權(quán)利、義務關系不明確，丙公司有“借”無“貸”，甲公司有“貸”無“借”。問題在哪呢？盡管該項協(xié)議是參與簽署方真實意思的表示，受到法律保護，但因其權(quán)利、義務關系不明確，故不具有合同性質(zhì)。實務中，這類協(xié)議統(tǒng)稱為合作框架協(xié)議（也稱合作意向書或合作備忘錄）。對于合作框架協(xié)議，需要以相關法律主體的權(quán)利、義務為基礎，以現(xiàn)行相關的法律、法規(guī)為依據(jù)，研究設計相關法律主體的交易結(jié)構(gòu)，然后分步實施。
根據(jù)我國合同法、公司法等法律規(guī)定，經(jīng)濟交易的法律形式（以下稱經(jīng)濟交易工具）有五種：資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、提供勞務、財產(chǎn)租賃、資金借貸、權(quán)利許可。資產(chǎn)重組的法律形式（以下稱資產(chǎn)重組工具）有七種：注冊登記、增資擴股、股東減資、公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)清算。
資產(chǎn)重組是指依據(jù)企業(yè)的擁有者、企業(yè)或企業(yè)外部的經(jīng)濟主體之間達成的契約，綜合運用資產(chǎn)重組工具和經(jīng)濟交易工具對企業(yè)集團的組織架構(gòu)、公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營業(yè)務及相關資產(chǎn)的權(quán)屬進行重新組合，以期達到公司運營效率*5化，投資資產(chǎn)價值*5化的經(jīng)濟行為。
以資產(chǎn)重組的操作程序來劃分，可分為單一重組和多步重組。單一重組是指直接采用一種資產(chǎn)重組工具就可以一步到位的重組方式。多步重組是指在不能直接運用重組工具一步到位的情況下，必須通過設計資產(chǎn)重組方案分步實施的重組方式。本案例必須通過多步重組，分步實施。
方案設計
分步重組方案的設計一般按三個步驟進行。首先，針對重組前和重組后參與重組的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)繪制圖表；其次，研究從重組前過渡到重組后有哪些路徑；第三，通過方案比較，從若干個設計方案中選擇*3方案。選擇資產(chǎn)重組方案應遵循四項原則：操作程序以簡化為原則、稅收成本以最低為原則、動用現(xiàn)金以最少為原則、法律風險以最小為原則。
依據(jù)上述原則，經(jīng)過充分討論研究，最終確定了以下兩個備選方案。
方案一：
第1步：甲公司分立為甲1公司和甲2公司，甲1公司為存續(xù)公司，甲1公司持有B公司90%股權(quán)，持有C公司100%股權(quán)；甲2為新設公司，甲2公司持有A公司80%股權(quán)。
第2步：乙公司吸收合并甲2公司。合并后，甲2公司注銷，張先生、李先生分別持有乙公司9%、6%的股權(quán)，乙公司持有A公司80%的股權(quán)。
第3步：乙公司將A公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司或者對丙公司增資擴股。
方案二：
第1步：甲公司將A公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，轉(zhuǎn)讓價4500萬元，丙公司以現(xiàn)金方式支付給甲公司。
第2步：甲公司分別向張先生、李先生償還債務2700萬元、1800萬元。
第3步：張先生與其財產(chǎn)共有人以現(xiàn)金2700萬元出資成立投資公司（以下稱張氏投資公司），李先生與其財產(chǎn)共有人以現(xiàn)金1800萬元出資成立投資公司（以下稱李氏投資公司）。
第4步：張氏投資公司、李氏投資公司分別以2700萬元、1800萬元對乙公司增資，增資后分別持有乙公司9%、6%的股權(quán)。
第5步：張先生、李先生分別將持有甲公司60%、40%的股權(quán)以公允價格轉(zhuǎn)讓給張氏投資公司、李氏投資公司。
方案比較：
鑒于現(xiàn)行稅法對合并、分立業(yè)務的特殊重組均是針對居民企業(yè)而未涉及自然人股東，方案一適用特殊重組存在爭議，而且公司合并、分立程序復雜，重組時間較長。若合并、分立均適用特殊重組稅務處理，乙公司將A公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司仍然需要繳納企業(yè)所得稅。若是乙公司將A公司80%的股權(quán)用于對丙公司增資時，可適用《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）文件中股權(quán)收購特殊重組稅務處理辦法，但丙公司取得A公司80%股權(quán)的計稅成本只能按3000萬元確定，乙公司也可適用《財政部、國家稅務總局關于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅[2014]116號）規(guī)定，按五年平均確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，丙公司取得A公司80%股權(quán)的計稅成本按4500萬元確定。張先生、李先生未來從甲公司、乙公司取得的股息紅利所得，需按照“利息、股息、紅利所得”繳納個人所得稅。
方案二，甲公司將A公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，需確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得1500萬元，不考慮彌補虧損等納稅調(diào)整因素，甲公司就該項所得需繳納企業(yè)所得稅375萬元（1500×25%），張先生、李先生將甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張氏投資公司、李氏投資公司需按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅，但張氏投資公司、李氏投資公司未來從甲公司、乙公司取得的股息紅利所得，可享受免征企業(yè)所得稅優(yōu)惠。除非張先生、李先生個人有現(xiàn)金分配需求，否則張先生、李先生是不用繳納股息紅利所得個人所得稅的。
相對于方案一而言，方案二既解決了甲、乙全體股東達成的意向，又解決了張先生、李先生未來的個人所得稅問題，而且操作程序簡單，綜合資產(chǎn)重組方案設計四原則，重組各方?jīng)Q定采用方案二。
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