近年來，企業(yè)資產(chǎn)重組時越來越多地采用盈利補償這一支付方式。但目前我國稅法對盈利補償?shù)亩悇仗幚韰s未作明確，這使稅務機關(guān)和重組企業(yè)面臨稅收風險。
　　案例： 一元回購四千萬股股票
　　2012年9月，瑞康公司(A股上市公司)向大恒中國發(fā)行A股股票，收購其持有的大恒南京50%的股權(quán)。資產(chǎn)評估報告顯示，大恒南京在評估基準日的50%股權(quán)(凈資產(chǎn))賬面價值為24億元，評估值為30億元，評估增值25%。瑞康公司以每股10元的價格，向大恒中國定向增發(fā)3億股普通股股票(每股面值1元)作為購買上述資產(chǎn)的對價。該收購方案實現(xiàn)后，大恒南京將成為瑞康公司的控股子公司。
　　根據(jù)資產(chǎn)評估報告，大恒南京2013年50%股權(quán)對應的凈利潤預測數(shù)為4億元。瑞康公司和大恒中國在《盈利補償協(xié)議》中約定，如果2013年大恒南京50%股權(quán)的實際盈利數(shù)低于4億元，大恒中國將按約定的計算方法向瑞康公司補償股份，具體方式為瑞康公司以1元價格回購所補償股份。
　　2013年大恒南京50%股權(quán)最終實現(xiàn)凈利潤2.8億元，低于盈利預測水平1.2億元。根據(jù)《盈利補償協(xié)議》，瑞康公司將以1元價格向大恒中國回購4000萬股股票。
　　盈利補償稅務處理處境尷尬
　　近年來，盈利補償作為企業(yè)資產(chǎn)重組時采用的一種支付方式，正越來越頻繁地出現(xiàn)在企業(yè)資產(chǎn)重組方案中。我國稅法中對盈利補償?shù)亩悇仗幚砦醋髅鞔_規(guī)定，筆者認為，從降低稅務機關(guān)和企業(yè)稅收風險的角度，應在稅法中對盈利補償?shù)亩愂展芾碓瓌t進行明確。
　　上述案例中，2013年大恒南京實際盈利水平低于預測數(shù)，表明大恒南京50%股權(quán)的價值低于瑞康公司3億股股票(每股10元)的價值。為補償瑞康公司，調(diào)低所支付的初始對價，瑞康公司以1元價格回購大恒中國4000萬股股票(每股10元)后注銷，如此相當于期初只發(fā)行2.6億股股票換取大恒南京50%股權(quán)。
　　此時，參與重組各方的會計處理為：瑞康公司調(diào)減凈股本和資本公積4億元(4000萬股×每股10元)，同時調(diào)低對大恒南京的投資成本4億元;大恒中國沖回因轉(zhuǎn)讓大恒南京所確認的投資收益4億元，調(diào)減對瑞康公司的投資成本4億元。
　　根據(jù)盈利補償?shù)男再|(zhì)和企業(yè)實際賬目情況，大恒中國沖回投資收益4億元，稅務機關(guān)需要退還企業(yè)以前年度因此筆投資收益而繳納的企業(yè)所得稅1億元(4億元×25%稅率)。但由于目前相關(guān)法規(guī)中缺乏關(guān)于盈利補償方式稅務處理的明確規(guī)定，使得稅務機關(guān)和重組企業(yè)在業(yè)務處理上都存在涉稅風險。
　　1.稅務機關(guān)退還稅款存在執(zhí)法風險
　　《關(guān)于做好2009年度企業(yè)所得稅匯算清繳工作的通知》(國稅函[2010]148號文件)第三條“有關(guān)企業(yè)所得稅納稅申報口徑”中稱：“企業(yè)所得稅法規(guī)定不明確的，在沒有明確規(guī)定之前，暫按企業(yè)財務、會計規(guī)定計算。”
　　按照148號文規(guī)定，盈利補償?shù)亩悇仗幚砜梢园凑諘嬏幚矸绞竭M行。但是稅務機關(guān)在退還稅款時依然存在執(zhí)法風險。其一，由于法律法規(guī)沒有明確稅務處理方式，稅務機關(guān)在此過程中對企業(yè)行為進行監(jiān)督和執(zhí)法時會面臨缺少法律依據(jù)的窘境。其二，148號文是規(guī)范企業(yè)匯算清繳活動的法規(guī)，是否可以適用于解釋企業(yè)匯算清繳活動之外的問題，目前尚無法規(guī)進行明確。在這種情況下，稅務機關(guān)對重組企業(yè)征管時會面臨尷尬：退稅會有執(zhí)法風險，不退稅則背離交易實質(zhì)和稅收中性原則，會使支付盈利補償?shù)钠髽I(yè)遭受巨額損失。
　　2.重組企業(yè)可能增加稅負
　　筆者認為，盈利補償作為新生的資產(chǎn)組合交易方式，其交易性質(zhì)還未被各界普遍認識和接受。企業(yè)收到盈利補償，沖減初始交易對價，應不涉及損益，但由于相關(guān)法規(guī)缺位，對于企業(yè)來說，可能因此被稅務機關(guān)要求確認收入，調(diào)增應納稅所得額，增加稅負。
　　此外，由于法規(guī)缺位，重組企業(yè)還存在行為風險。盈利補償是對初始對價的補充和調(diào)整，如果重組各方的企業(yè)所得稅稅負不同，在正常進行盈利補償時，重組企業(yè)會很容易被認為利用盈利補償方式避稅，從而使企業(yè)行為存在涉稅風險。
　　明確盈利補償稅收管理原則
　　筆者認為，應采取以下措施，降低因盈利補償活動帶來的征納風險。
　　1.盡快明確盈利補償?shù)亩愂展芾碓瓌t
　　隨著資本市場的快速發(fā)展，企業(yè)重組過程中的對價支付方式將會越來越靈活多樣，我國相關(guān)稅收法規(guī)應對盈利補償?shù)亩愂展芾碓瓌t盡快進行明確，填補法規(guī)空白。
　　應對盈利補償?shù)男再|(zhì)、各種支付形式導致的不同財稅結(jié)果，以及性質(zhì)認定方式和管理辦法等，在法律法規(guī)中做出具體規(guī)定。
　　目前，海南省地稅局在盈利補償?shù)亩悇展芾矸矫妫堰M行了有益的探索和嘗試。不久前，海南航空進行資產(chǎn)重組，向揚子江地產(chǎn)、海航酒店收購北京科航95%股份。在此過程中，由于北京科航在盈利補償期內(nèi)達不到盈利預期水平，海南航空因此收到盈利補償。對此，海南省地稅局在積極研究盈利補償交易性質(zhì)，廣泛借鑒國外有關(guān)盈利補償稅收管理方法的基礎(chǔ)上，正式發(fā)文對此業(yè)務的稅務處理進行明確：海南航空收到的盈利補償可視為對最初受讓北京科航股權(quán)的定價調(diào)整，在收到盈利補償當年可調(diào)減投資成本。
　　2.完善企業(yè)信息披露制度，與稅務機關(guān)加強溝通
　　對重組企業(yè)而言，在目前盈利補償相關(guān)的稅務管理規(guī)定尚未明確的情況下，執(zhí)行盈利補償協(xié)議應特別注意涉稅風險防范。參與重組的企業(yè)應規(guī)范和完善會計信息披露制度。按照相關(guān)規(guī)定，盈利補償支付方在簽訂《盈利補償協(xié)議》時應當在附注中及時披露與盈利補償協(xié)議有關(guān)的信息，如盈利補償協(xié)議的種類及其形成原因;盈利補償協(xié)議預計產(chǎn)生的財務影響等。
　　同時，重組各方應加強與稅務機關(guān)的溝通，及時向稅務機關(guān)說明重組方案中盈利補償?shù)慕灰仔再|(zhì)、形式和目的，以及支付盈利補償對企業(yè)稅款計算的影響等關(guān)鍵內(nèi)容，以取得稅務機關(guān)的認可和支持。
　　3.加強盈利補償相關(guān)企業(yè)的管理與服務
　　結(jié)合盈利補償?shù)慕灰滋攸c，筆者認為，稅務機關(guān)應從以下方面加強征管與服務工作。
　　加強信息溝通。參與企業(yè)重組的各方企業(yè)可能不在同一地域，分屬不同地區(qū)稅務機關(guān)管轄，從規(guī)范管理和統(tǒng)一執(zhí)法口徑的角度考慮，稅務機關(guān)應加強信息溝通，及時解決管理問題。
　　對盈利補償相關(guān)企業(yè)實施備案管理。企業(yè)資產(chǎn)重組時，從簽訂盈利補償協(xié)議到盈利補償期滿，有時會長達三五年時間，時間跨度大增加了稅務機關(guān)稅收管理的難度。為此，稅務機關(guān)應對相關(guān)企業(yè)實施備案管理，要求企業(yè)及時將重組和盈利補償?shù)南嚓P(guān)資料上報稅務機關(guān)備案，并制作股權(quán)投資成本稅收管理臺賬，以加強對盈利補償相關(guān)各方的稅收管理與服務。