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筆者在房地產公司一直從事資產重組工作，現(xiàn)就采用公司分立的方式轉讓增值土地的問題談談看法。
2003年3月，A公司分別以3000萬元購得M和N兩塊土地。但是，直到2003年6月底，M地塊一直處于生地狀態(tài)；另一N地，已完成前期手續(xù)。A公司銀行貸款（土地抵押）3000萬元，注冊資本3000萬元。
因所在城市重新規(guī)劃，M地塊價格迅速飆升，評估價高達7000萬元。A公司擬以轉讓方式將M地塊出手以獲取差價。
B公司系一家房地產集團公司。得知了A公司意向并看好M地塊的良好前景，決定以評估價受讓M地塊土地使用權后獨立開發(fā)。
那么，該項目如何籌劃才能實現(xiàn)A、B公司合作成功并實現(xiàn)整體利益*5化？
案例分析
1.如果直接轉讓土地使用權，稅負太高。
2.轉讓A公司股權給B公司，不能操作，A、B公司都沒這個意向。
3.A公司以土地出資，B公司以現(xiàn)金出資注冊新公司，然后A公司將股權轉讓給B公司。但土地價7000萬元超過A公司所有者權益50％（A公司注冊資本僅3000萬元），不能操作。
4.雙方合作建房，但合作期太長，土地在A公司沒有過戶，B公司無法保證其權益。
5.A公司派生分立新公司Y，且B公司同時并購新公司。
下面就以第五種情況——分立并購方案來進行籌劃（本籌劃只適合內資企業(yè)）。
籌劃方案
一、A公司采用派生分立方式設立新公司Y，同時將Y公司50％的股權轉讓給B公司。
1.設計Y公司注冊資本為1000萬元，持有M地塊，資產3000萬元，銀行貸款2000萬元，A公司注冊資本2000萬元，持有N地塊，資產3000萬元，負債1000萬元（按A公司賬面數直接分割，尚未考慮土地增值）。
2.M地塊的升值，新公司Y的土地增值為4000萬元，Y公司對A公司的負債增加4000萬元。對A公司來說，是M地塊分立出去后形成財產轉讓所得4000萬元。同時增加對Y公司的應收款4000萬元。
依據《關于企業(yè)合并分立業(yè)務有關所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]119號）企業(yè)分立業(yè)務的所得稅處理，企業(yè)分立包括被分立企業(yè)將部分或全部營業(yè)分離轉讓給兩個或兩個以上現(xiàn)存或新設的企業(yè)（以下簡稱分立企業(yè)），以其股東換取分立企業(yè)的股權或其他財產。企業(yè)分立業(yè)務應按下列方法進行所得稅處理：
被分立企業(yè)應視為按公允價值轉讓其被分離出去的部分或全部資產，計算被分立資產的財產轉讓所得，依法繳納所得稅，分立企業(yè)接受被分立企業(yè)的資產，在計稅時可按經評估確認的價值確定成本。根據《通知》，A公司把轉讓所得4000萬元計入納稅所得，Y公司土地增值4000萬元可以列入計稅成本。
3.分立的同時，Y公司股東其實就是A公司股東把50％股權折價500萬元轉讓給B公司。因為內資企業(yè)沒有分立方面詳細的操作法規(guī)，可以外資企業(yè)法規(guī)舉例。
2001年11月22日原對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理總局頒布實施的《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第38條在公司合并或分立過程中發(fā)生股權轉讓的，依照有關法律、法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權變更的規(guī)定辦理。按本《規(guī)定》，此次分立的過程中可以辦理股權轉讓。
二、Y公司按約定償還A公司負債4000萬元，資金由B公司負責籌集。
三、在適當時候，B公司出價500萬元購買Y公司50％股權。
根據相關規(guī)定，企業(yè)在分立過程中發(fā)生的土地使用權、不動產所有權的轉移行為，不征收營業(yè)稅、土地增值稅。另根據《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財政[2003]184號）規(guī)定，企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設為兩個或兩個以上投資主體相同的企業(yè)，對派生方、新設方承受原企業(yè)土地、房屋權屬的，不征收契稅。
那么，在本文籌劃中：
一、A公司分立財產轉讓所得4000萬元，應納企業(yè)所得稅1320萬元。A、B、Y三公司應納稅款為1321萬元（含股權轉讓印花稅1萬元）。
二、Y公司因土地增值4000萬元列入計稅成本，Y公司可抵減土地增值稅1440萬元（4000萬元加成20％扣除，土地增值稅率30％計算）、企業(yè)所得稅844.8萬元，假設第五個納稅年度列人計稅成本。計算其現(xiàn)值為（資金年利率6％）1809.78萬元。
三、本案中土地增值應納稅金1321萬元帶來了1809.78萬元的稅金抵減。間接實現(xiàn)現(xiàn)金流入488.78萬元。
籌劃點評
房地產業(yè)的并購，主要看目標公司占有土地數量，在目標公司有兩個或兩個以上地塊，且不是全部地塊都收購時，運用公司分立是較好的選擇。但分立有一定局限：
首先，分立程序耗時長。公司分立首先要公告90天。辦理土地證、規(guī)劃證、建設施工許可證等變更需要很長時間。
其次，公司分立后影響到公司償債能力，需要債權人同意，在本案如果債權銀行不同意，股東如果有錢，需籌劃還貸后分立，否則就無法分立。房地產公司一般是負債經營，有較多債權人，這可能是房地產公司分立*5的困難。
再次，分立后公司對公司分立前的債務承擔連帶擔保負責
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