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建設工程分包合同是什么

2021-12-06 CPA 1755人瀏覽
老師回答
工程分包合同是指承包商為將工程承包合同中某些專業(yè)工程施工交由另一承包商（分包商）完成而與其簽訂的合同。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位。
分包、轉包的相關規(guī)定：
（1）經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成；第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔“連帶責任”。
（2）建設工程主體結構的施工必須由總承包人自行完成。
（3）總承包人不得將其承包的建設工程“全部”轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給第三人。
（4）禁止分包人將其承包的工程再分包。
一、建設工程分包合同指什么
在中國，因勘察設計或建筑、安裝工程任務的不同而有所區(qū)別。
(一)以建筑、安裝工程承包合同為例，合同內(nèi)容應包括：
1、建筑、安裝工程范圍;
2、建設工期：開工和單項、全部工程竣工日期;
3、工程質(zhì)量;
4、技術標準;
5、工程造價;
6、技術資料交付時間;
7、材料設備供應責任;
8、撥款或貨款數(shù)額和結算辦法;
9、交工驗收及相互協(xié)作等條款。
二、建設工程分包合同的效力是怎么樣的?
建設工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認可，建設工程的總承包人將承包的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的單位?？梢?，分包是在總承包合同之外，以總承包人(分包合同的發(fā)包方)與分包人(分包合同的承包方)為合同當事人的獨立的工程承包合同。分包必須符合三個條件：
(1)須經(jīng)發(fā)包人同意或者認可;
(2)總承包人發(fā)包給分包人的是其總承包工程中的部分工程;
(3)分包人須具有要相應的資質(zhì)條件，分包人按照分包合同的約定對總承包人負責，并與總承包人就分包工程對發(fā)包人承擔連帶責任。根據(jù)國務院于2000年1月30日發(fā)布的《建設工程質(zhì)量管理條例》第七十八條對違法分包所下的定義，以下情形屬于違法分包：
(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的;
(二)建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;
(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。
最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第四條規(guī)定：“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。”根據(jù)本條規(guī)定，一旦施工合同被認定為違法分包，則雙方所簽訂的合同屬于無效合同。
根據(jù)我國《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;
(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;
(三)以合法形式掩蓋非法目的;
(四)損害社會公共利益;
(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”據(jù)此，《解釋》將違法分包的施工合同認為無效的依據(jù)只能是依據(jù)該第五項的規(guī)定，即此類合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
所以，建設工程分包合同是要不違反法律規(guī)定無效的情形，是具有法律效力的。
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張旭峰

博士、注冊會計師

高頓CPA研究院首席專家、上財商學院EDP特聘講師、《CPA四維考霸》主編

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