債轉(zhuǎn)股包括了哪些主要內(nèi)容

　　所謂債轉(zhuǎn)股，是指國家組建金融資產(chǎn)管理公司，收購銀行的不良資產(chǎn)，把原來銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務關系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的控股（或持股）與被控股的關系，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)后，原來的還本付息就轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。國家金融資產(chǎn)管理公司實際上成為企業(yè)階段性持股的股東，依法行使股東權(quán)利，參與公司重大事務決策，但不參與企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，在企業(yè)經(jīng)濟狀況好轉(zhuǎn)以后，通過上市、轉(zhuǎn)讓或企業(yè)回購形式回收這筆資金。

　　也就是說，由金融資產(chǎn)管理公司作為投資的主體，將商業(yè)銀行原有的不良信貸資產(chǎn)――也就是國有企業(yè)的債務轉(zhuǎn)為金融資產(chǎn)管理公司對企業(yè)的股權(quán)。它不是將企業(yè)債務轉(zhuǎn)為國家資本金，也不是將企業(yè)債務一筆勾銷，而是由原來的債權(quán)債務關系轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的持股與被持股、控股與被控股的關系，由原來的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。

　　從國際關系來看，債轉(zhuǎn)股指債務國在面臨經(jīng)濟困難或是信貸評級下滑時，以本國貨幣按市場狀況以一定的折扣贖回外債。債權(quán)人隨后以債務國貨幣投資于該國的公司，將原來的債權(quán)轉(zhuǎn)換成股權(quán)。這種情形被稱為債務國將債務證券化了。

　　當前實施的政策性債轉(zhuǎn)股，其內(nèi)涵和整個模式已經(jīng)從改革和發(fā)展兩方面擴展了。從改革意義來說，債轉(zhuǎn)股的內(nèi)在含義實際上與十五大所規(guī)定的推進現(xiàn)代企業(yè)制度、發(fā)展多元化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和國有資本實施戰(zhàn)略性重組這些改革目標密切聯(lián)系在一起，為這些改革提供了一個好的契因和條件。從發(fā)展方面看，與解決我們當前國有企業(yè)面臨的許多重大難題有密切關系。債轉(zhuǎn)股不意味著國家或有國家背景的金融機構(gòu)把企業(yè)的爛帳認下來，而是淘汰舊的生產(chǎn)能力、調(diào)整產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、促進技術設備更新，以及在全社會的空間實現(xiàn)資源優(yōu)化配置等。

　　1、集中解決在經(jīng)濟發(fā)展中起舉足輕重作用的大型、特大型國家重點企業(yè)；

　　2、支持近十余年來承擔國家重點項目的企業(yè)減輕債務包袱，促使其盡早達產(chǎn)達效，產(chǎn)業(yè)升級；

　　3、圍繞國有大中型骨干企業(yè)三年改革與脫困兩大目標，促使虧損企業(yè)中符合條件的企業(yè)扭虧和轉(zhuǎn)制。國有企業(yè)脫困的目標艱巨，債務問題是其主要梗阻之一。債轉(zhuǎn)股后，企業(yè)不用還本付息，負擔隨之減輕；同時資產(chǎn)負債表也趨于健康，便于企業(yè)獲得新的融資。而且，債轉(zhuǎn)股觸及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度，推動企業(yè)盡早建立新的經(jīng)營機制

　　（四）、社會震動小，容易得到各方支持。債轉(zhuǎn)股兼顧了財政、銀行、企業(yè)三方面的利益。國家銀行債權(quán)變股權(quán)，沒有簡單勾銷債務，而是改變了償債方式，從借貸關系改變成不需還本的投資合作，既沒有增加財政支出，又減輕了企業(yè)還債負擔，銀行也獲得了管理權(quán)。這是一種現(xiàn)實代價最小的債務重組方案，社會震動小，所以，可以在較大規(guī)模上運用，有利于在較短時間內(nèi)收到解脫國家銀行和國有企業(yè)債務癥結(jié)的成效。

　　它把銀行不良資產(chǎn)盤活，把銀行不良資產(chǎn)分離出去，轉(zhuǎn)為企業(yè)的股權(quán)，這樣，就可大力提高銀行的信用地位，從而搞活銀行的資金。通過金融資產(chǎn)管理公司參與企業(yè)管理，促使企業(yè)重組，改變單一的國有資本，增加國有資本的活性。

　　在我國，資本市場不發(fā)達，國有企業(yè)資金嚴重依賴銀行貸款，但銀行的債權(quán)人地位使得銀行無法約束企業(yè)的行為。當前，存在一個突出現(xiàn)象是，銀行的債權(quán)糾紛由于種種原因在法院很難取得勝訴，即使取得勝訴，也無法執(zhí)行實施。實行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后，國家組建金融資產(chǎn)管理公司或股權(quán)受讓方取得對企業(yè)的監(jiān)管權(quán)，就能增加對債務企業(yè)的約束力度，防止企業(yè)經(jīng)營行為短期化，保障銀行權(quán)益。

　　減輕國有企業(yè)負擔，有利于實現(xiàn)國有企業(yè)脫困目標。

　　我國新《公司法》第27條第1款規(guī)定，以債權(quán)出資不再被明令禁止，新《公司法》為這一制度預留了法律上的延展空間，留待更多的實踐和立法予以填補。因此,從新《公司法》是一種開放性法律規(guī)范的角度講,國家設立的金融資產(chǎn)管理公司以債權(quán)出資這種方式作為股東,其權(quán)利應當受到法律保護。

　　從法律規(guī)定層面上講，債權(quán)不能直接轉(zhuǎn)化為股權(quán)，因為投資形成的股權(quán)和合同形成的債權(quán)是兩種完全不同的民事法律權(quán)利。債權(quán)人是合同之債的權(quán)利人，不是企業(yè)股份的持有人。在《公司法》中沒有允許債權(quán)作為出資。債權(quán)既不能直接作為貨幣出資，也不能代替實物及其他形式出資。

　　但是，從債轉(zhuǎn)股的制度本身來看，它實際上正是運用了債權(quán)和股權(quán)的根本區(qū)別。債權(quán)是一種契約性的權(quán)利，而股權(quán)是一種非契約性的權(quán)利，貸款本息作為債務，不僅債權(quán)人具有強制性的索償權(quán)利，而且企業(yè)要將這些債務作為負債或財務費用在企業(yè)資產(chǎn)負債表的負債方列示，它的增加直接影響企業(yè)的利潤并決定了企業(yè)是否能夠持續(xù)經(jīng)營。股本作為企業(yè)的資本金，股權(quán)人沒有強制性的索償權(quán)利，只在企業(yè)盈利時有分紅的權(quán)利，而且股本在企業(yè)資產(chǎn)負債表的所有者權(quán)益中列示，它的增加不但不會影響企業(yè)的利潤，而且增強了企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力。債轉(zhuǎn)股正是利用了這種區(qū)別，將債權(quán)轉(zhuǎn)成股權(quán)，減少企業(yè)貸款的本息支出，增加企業(yè)的資本金，最終達到使企業(yè)扭虧的目的。

　　公司法第4條第1款明確規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”學者普遍認為，這是有關公司權(quán)力分配的普通規(guī)則，“原則上應該是強制性的”，就是說，“擁有股權(quán)即擁有相應的公司治理權(quán)，大股權(quán)大治理，小股權(quán)小治理”，這是公司法的一般理念。

　　據(jù)此，金融資產(chǎn)管理公司在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后，即成為公司的股東，對公司持股或控股，并且可以通過選擇管理者，派代表參加董事會、監(jiān)事會等方式參與企業(yè)日常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，亦可作為股東在股東會上直接參與公司重大決策，策劃公司的經(jīng)營戰(zhàn)略，凡此種種均是其所擁有的股權(quán)的當然含義。然而，根據(jù)國家關于“債轉(zhuǎn)股”工作的《意見》卻規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司不參與企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營活動，其代表人（董事、監(jiān)事）僅參與企業(yè)重大決策。這無疑是對股東權(quán)的扭曲，也是對公司內(nèi)部治理權(quán)的異化構(gòu)造。

　　我國擔保法規(guī)定，債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依法設定擔保。制定擔保法的根本目的是為了促進資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)。因此，擔保方式的設計（包括保證、抵押、質(zhì)押等）從根本上說是專門為保護債權(quán)人利益而提供的法律保護措施。

　　然而，在債轉(zhuǎn)股后，金融資金管理公司與原商業(yè)銀行借款人的法律關系就從債權(quán)債務關系改變?yōu)槌鲑Y人與公司的關系。這樣，原保證人、抵押人、質(zhì)押人與債權(quán)人的法律關系自行消滅，其擔保法律義務也不復存在；而且，股權(quán)的性質(zhì)是權(quán)利和義務的統(tǒng)一，它既有投資得益，也面臨著喪失全部投資額的風險，因此，擔保法規(guī)定的任何擔保方式都不適合為這種風險投資行為提供保護。

　　*6額抵押也是商業(yè)銀行擔保其債權(quán)實現(xiàn)常用的擔保方式。擔保法第61條規(guī)定，*6額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。合同法規(guī)定，法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同，債權(quán)人不能將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。因此，資產(chǎn)管理公司將*6額抵押合同項下的主債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的，其行為不受法律保護。就此而言，金融資產(chǎn)管理公司所遭受的債權(quán)落空的危險較大。根據(jù)該《意見》所嚴格限制的實施債轉(zhuǎn)股企業(yè)的條件，績優(yōu)企業(yè)是不會被納入債轉(zhuǎn)股范疇的，優(yōu)良的信貸資產(chǎn)通常也是不會納入債轉(zhuǎn)股范疇的，最后金融資產(chǎn)管理公司將被推入只能繼受不良債權(quán)而且這種不良債權(quán)還風險過大容易落空，更不用說實現(xiàn)政策設計目的的窘境，可見，金融資產(chǎn)管理公司從其設立時起就已被強制性（或無可選擇）地運作。當金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股未能成功而向抵押人主張實現(xiàn)抵押權(quán)時，抵押人若以違反擔保法第 197條為由抗辯，拒絕履行擔保責任，金融資產(chǎn)管理公司將可能面臨債權(quán)落空的危險，從而處于十分尷尬的境地。

　　盡管政府一再聲明債轉(zhuǎn)股不是“優(yōu)惠政策”，虧損企業(yè)仍然把這看作是“天上掉下來的餡餅”、“最后的晚餐”，千方百計地希望擠上這一“班車”，享受優(yōu)惠政策。尤應重視的是，債轉(zhuǎn)股運用的不好，可能會形成新的賴帳機制，虧損企業(yè)可能利用立法中的缺陷和不足進行逃債、避債，進而產(chǎn)生信用狀況的負面影響，醞釀成道德風險。

　　鑒于此并綜合國際銀行不良債權(quán)重組的經(jīng)驗，在債轉(zhuǎn)股過程中應該首先立法，從法律的角度賦予債轉(zhuǎn)股的合法性，和金融資產(chǎn)管理公司從事的債轉(zhuǎn)股的合法地位。但如果沒有通過立法，則表示行政手段被賦予了法律的含義，不僅對現(xiàn)有法律體系構(gòu)成沖擊而且在債轉(zhuǎn)股過程中由于缺乏明確的法律支持、沒有明確的法律制度規(guī)定，缺乏統(tǒng)一的實施細則，容易產(chǎn)生道德風險和黑箱操作。債轉(zhuǎn)股對我國現(xiàn)行多部法律形成挑戰(zhàn)，《公司法》、《擔保法》等法律的有關問題必須得到修改，修改這些法律并不難，關鍵在于如何維護法律的嚴肅性。

　　當前許多企業(yè)甚至有關政府部門，對債轉(zhuǎn)股的理解有較大的偏差，資產(chǎn)管理公司業(yè)務操作面臨很多困難，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)以后的后續(xù)工作也非常艱巨，這就需要國家制定出相應的法律法規(guī)和政策，從以下幾個方面進行完善：

　　*9，正確進行政府定位政府應當在債轉(zhuǎn)股中正確定位。政府不宜直接介入具體業(yè)務中，要堅決杜絕地方政府干預或包庇企業(yè)，政府的工作重點應放在盡快制定和完善相關法規(guī)，推動銀行、企業(yè)的經(jīng)營機制的改革，建立起銀行、資產(chǎn)管理公司、政府的內(nèi)在協(xié)調(diào)與約束機制，避免因相互推卸責任而產(chǎn)生不必要的道德風險。中央政府重點可以對實施“債轉(zhuǎn)股”企業(yè)的政策把關，在實施金融宏觀調(diào)控與監(jiān)管和加快金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)置換、轉(zhuǎn)移等措施上下功夫，減少申報環(huán)節(jié)，由金融資產(chǎn)管理公司獨立評審接收，保證金融的平衡運行。地方政府可以在剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)，減少辦事程序、分離企業(yè)辦社會職能、分流富余人員上下功夫，為“債轉(zhuǎn)股”實施創(chuàng)造良好的條件。

　　防止金融資產(chǎn)管理公司職能虛化。在金融資產(chǎn)管理公司的獨立運作中，一定要落實其獨立的評審權(quán)，使其享受獨立特權(quán)，而不應只是做計劃推薦名單內(nèi)債轉(zhuǎn)股的專門機關.可以說,能夠列入計劃推薦名單的債轉(zhuǎn)股企業(yè)極少.因此,對資產(chǎn)管理公司擁有債權(quán)的大部分有問題企業(yè)來講，只能由資產(chǎn)管理公司自己決定是否進行債轉(zhuǎn)股，以及是否采取追償、破產(chǎn)、拍賣、資產(chǎn)置換、債務重組等其他處置措施，要開辟更多符合條件的企業(yè)直接進入金融資產(chǎn)管理公司篩選范圍的通道，為金融資產(chǎn)管理公司運作創(chuàng)造良好的條件。

　　若按《公司法》的規(guī)定履行職責，所引起的實踐操作與立法規(guī)定相悖的問題應該怎樣調(diào)整；同時，金融資產(chǎn)管理公司作為“債轉(zhuǎn)股”企業(yè)的一個階段性持股股東，其行為上必然有追求短期效益的痕跡，這對關系國計民生的生產(chǎn)周期較長的企業(yè)而言存在著行為短期化傾向，造成股權(quán)投資長期性與金融資產(chǎn)管理公司行為短期性的矛盾，如何化解這些矛盾，進而使債轉(zhuǎn)股企業(yè)真正擺脫困境，避免國有資產(chǎn)的流失，立法都應該有明確的規(guī)定。

　　股權(quán)退出工作進行得如何是評定債轉(zhuǎn)股工作成功與否的關鍵。從當前已操作的實例看，金融資產(chǎn)管理公司的退出通道并不是很清晰、穩(wěn)妥，缺乏對風險的超前防范，特別是巨額債轉(zhuǎn)股項目。一是金融資產(chǎn)管理公司按銀行帳面價收購銀行不良貸款，這是人為的讓金融資產(chǎn)管理公司承認實際已打折的銀行不良貸款帳面價值的有效性，這不符合市場經(jīng)濟等價交換的原則；二是金融資產(chǎn)管理公司在對收購的銀行不良資產(chǎn)運作上，采取了企業(yè)回購、法人股上市流通等辦法，這只能說是一種理想，有回購能力的企業(yè)根本就不愿債轉(zhuǎn)股，而無力回購的企業(yè)很難保證回購承諾的有效性，若上市流通，其它法人股流通怎樣處理；出售（產(chǎn)）股權(quán)，非國有經(jīng)濟就一定如我們所愿那樣來收購?？峙玛P鍵還是在于企業(yè)盡快建立現(xiàn)代企業(yè)制度，與國際對接，加快發(fā)展，增加股東投資回報才是真正手段。否則債轉(zhuǎn)股只能算是一劑“止痛針”而非解除疾病的良藥。

　　黨的十五屆四中全會《決定》提出：“結(jié)合國有銀行集中處理不良資產(chǎn)的改革，通過金融資產(chǎn)管理公司等方式，對一部分產(chǎn)品有市場，發(fā)展有前景，由于負債過重而陷入困境的國有企業(yè)實行債轉(zhuǎn)股，解決企業(yè)負債率過高的問題。” 完全可以說，“債轉(zhuǎn)股”是為國有企業(yè)“量身定做”的專有政策，國家經(jīng)貿(mào)委官員也多次表示,債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)將成為改革中國國企和銀行業(yè)的主要方式之一，并稱此項政策可解決國有及國有控股企業(yè)“數(shù)千億元人民幣的債務負擔”。

　　毫無疑問，債轉(zhuǎn)股這一政策性措施對于盤活銀行不良資產(chǎn)、強化對企業(yè)的監(jiān)督管理；減輕國有企業(yè)負擔實現(xiàn)國有企業(yè)的脫困目標有著極其重要的意義，是化解我國銀行風險，改善國有企業(yè)資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)的一項戰(zhàn)略決策，也是現(xiàn)階段最有意義最重要的舉措之一。其本質(zhì)屬性是應該得到肯定的，但必須看到的是，債轉(zhuǎn)股作為一項新生事物，不可避免的會與現(xiàn)行體制、機制、觀念甚至法律發(fā)生矛盾，不可避免的遇到各種復雜的問題和困難，這就需要明確規(guī)范資產(chǎn)管理公司與其他社會職能部門之間的關系并理順各種關系，從法律角度賦予債轉(zhuǎn)股的合法性，和金融資產(chǎn)管理公司從事的債轉(zhuǎn)股的合法地位，建立相應的法律法規(guī)對債轉(zhuǎn)股這一新生事物各個方面進行約束、完善立法。

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