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距離2024年度中級經(jīng)濟師考試僅剩最后5個月，計劃報考的朋友們要計劃開始復習啦，今天帶大家學習中級經(jīng)濟師《經(jīng)濟基礎知識》高頻考點——合同的擔保和保全！
(一)合同的擔保
概念
指根據(jù)法律規(guī)定或者當事人約定的擔保措施，保證合同義務人履行義務的一項法律制度。
法律特征
(1)目的性：設立擔保的目的在于督促合同義務人積極履行義務，保障債權人的權利的實現(xiàn)。
(2)自愿性和平等性。
(3)從屬性：擔保合同作為從合同，不能脫離主合同而獨立存在，它的效力要受主合同的制約。
形式
1.保證：指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。
①保證是合同當事人以外的第三人擔保合同一方當事人(債務人)履行合同義務的擔保方式。
②保證的設立一般是通過保證人與被擔保的主合同的債權人訂立保證合同來實現(xiàn)的。
(2)保證人的資格：
①保證人必須是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民。
②國家機關和學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的分支機構、職能部門均不得作為保證人。
(3)保證方式：
①一般保證：指保證人只對債務人不履行債務承擔補充責任的保證。
②連帶責任保證：指在債務人不履行債務時由保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。
【注】在設立保證時，保證人與債權人應就保證方式加以約定，如果保證合同當事人雙方對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔保證責任。
2、定金：
(1)概念：合同當事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時或履行前，給付對方一定數(shù)額金錢的擔保方式。
(2)定金的擔保作用通過定金罰則體現(xiàn)。
定金罰則：指根據(jù)法律的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。
(3)定金合同是實踐合同?！睹穹ǖ洹芬?guī)定："當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當事人約定;但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。
(4)定金罰則與違約金的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
①交付時間的不同。定金于合同履行前交付，違約金只能在有違約行為發(fā)生后交付。
②效力不同。定金具有證明合同成立和預先給付的效力，而違約金則沒有。
③性質(zhì)不同。定金主要起合同擔保的作用，而違約金則是違約責任的一種形式?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?？梢姡`約金與定金的罰則不能并用，兩者只能擇其一適用。定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。
(二)合同的保全
1、合同的保全：指為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少致使債權人債權的實現(xiàn)受到危害，而設置的保全債務人責任財產(chǎn)的法律制度。具體包括債權人代位權制度和債權人撤銷權制度。
2、法律特征：
(1)合同保全是債的對外效力的體現(xiàn)，也是合同相對性原則的例外。
(2)合同保全主要發(fā)生在合同有效期內(nèi)。
(3)合同保全的基本方法是：
①債權人的代位權：指因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人享有的向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利，但是該權利專屬于債務人自身的除外。
②債權人的撤銷權：指當債務人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權人的債權實現(xiàn)時，債權人為保全其債權而請求人民法院撤銷債務人該行為的權利。
根據(jù)《民法典》的規(guī)定，債權人的撤銷權主要在以下幾種情形下行使：
1>債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權益，或者惡意延長其到期債權的履行期限，影響債權人的債權實現(xiàn)的;
2>債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保，影響債權人的債權實現(xiàn)，債務人的相對人知道或者應當知道該情形的。
(撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。債務人影響債權人的債權實現(xiàn)的行為被撤銷的，自始沒有法律約束力。)
