【案例2】
　　2007年10月，私募股權(quán)投資基金“天翼資本”擬對(duì)恒信有限責(zé)任公司(簡稱恒信公司)進(jìn)行股權(quán)投資。天翼資本調(diào)查發(fā)現(xiàn)，恒信公司成立于 2006年2月，注冊資本為2000萬元；自然人股東甲、乙和法人股東A公司分別認(rèn)繳的出資比例為15%、15%和70%；甲、乙以現(xiàn)金出資，A公司以現(xiàn) 金200萬元和500平米辦公用房作價(jià)1200萬元出資；甲、乙一次性繳付了全部出資，A公司則于首期繳付了200萬元現(xiàn)金，辦公用房于2006年6月交 付恒信公司使用，但一直未辦理過戶手續(xù)；按照股東協(xié)議的約定，A公司應(yīng)于2006年6月底之前繳付全部出資。基于上述事實(shí)，天翼資本認(rèn)為，A公司的首次出 資額未達(dá)認(rèn)繳總出資額的20%，不符合法定比例要求，且其實(shí)物出資義務(wù)尚未履行完畢。A公司遂應(yīng)天翼資本要求，將辦公用房過戶給了恒信公司。
 
　　甲的同學(xué)丙在獲悉天翼資本有意投資恒信公司后提出，甲和丙在恒信公司成立前簽訂有股權(quán)代持協(xié)議，約定由丙實(shí)際出資并享受投資收益，甲僅作為名義 股東代行股權(quán)。丙據(jù)此要求甲返還恒信公司分紅，并請求恒信公司確認(rèn)股東身份。天翼資本經(jīng)調(diào)查確認(rèn)，甲和丙之間的股權(quán)代持協(xié)議屬實(shí)，且不存在可能導(dǎo)致該協(xié)議 無效的其他法定情形。但甲不同意確認(rèn)丙的股東身份，只同意向丙返還出資本息，且拒絕返還分紅。對(duì)于丙的確認(rèn)股東身份的請求，乙與A公司均表示反對(duì)，恒信公 司遂予以拒絕。后經(jīng)天翼資本協(xié)調(diào)，甲、丙于2007年11月達(dá)成和解，甲向丙返還300萬元出資款本息并給予高額補(bǔ)償，丙放棄其他請求并與甲解除股權(quán)代持 協(xié)議。
 
　　2007年12月，天翼資本入股恒信公司，恒信公司同時(shí)整體改制為股份有限公司。2009年3月，恒信公司獲準(zhǔn)首次公開發(fā)行股票，并在深圳證券交易所掛牌上市。
 
　　2011年1月，恒信公司擬公開增發(fā)股票。證券公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，恒信公司從2008年至2010年分別實(shí)現(xiàn)可分配利潤1080萬元、1800萬元 和3000萬元，并累計(jì)分配利潤1280萬元，其中現(xiàn)金分紅480萬元。證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤分配方面不符合增發(fā)條件，建議改換其他融資方式。恒信 公司遂申請分期發(fā)行8000萬元公司債券，并獲證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。恒信公司于2011年5月發(fā)行公司債券4000萬元，再于同年6月和7月各發(fā)行公司債券 2000萬元。
 
　　2011年7月初，恒信公司開始與B上市公司洽談收購事宜。恒信公司總經(jīng)理秘書丁無意中聽到公司總經(jīng)理與董事長討論此事，遂于7月4日買入B公 司股票3萬股。7月6日，市場出現(xiàn)收購傳聞，B公司股價(jià)當(dāng)日及次日連續(xù)漲停。B公司詢證相關(guān)股東后，于7月8日發(fā)布公告，稱該公司的股東C公司正與恒信公 司就收購事宜進(jìn)行談判。B公司股票隨即停牌。7月15日，恒信公司與C公司正式簽訂協(xié)議，收購后者所持B公司30%的股份，并發(fā)布相關(guān)公告，股票復(fù)牌。丁 于7月18日悉數(shù)賣出此前買入的B公司股票，獲利豐厚。收購協(xié)議于2011年7月底履行完畢，恒信公司成為B公司的大股東。
 
　　2012年8月，B公司發(fā)布公告稱，恒信公司從二級(jí)市場再增持B公司1、5%的股份。
 
　　要求：
　　(1)天翼資本認(rèn)為A公司首次出資額不符合法定比例要求的觀點(diǎn)是否正確？并說明理由。
 
　　(2)天翼資本認(rèn)為A公司的實(shí)物出資義務(wù)未履行完畢的觀點(diǎn)是否成立？并說明理由。
 
　　(3)甲是否有權(quán)拒絕丙關(guān)于返還恒信公司分紅的請求？并說明理由。
 
　　(4)恒信公司是否有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)股東身份的請求？并說明理由。
 
　　(5)證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤分配方面不符合增發(fā)條件的意見是否正確？并說明理由。
 
　　(6)恒信公司分期發(fā)行公司債券的各期發(fā)行比例和時(shí)間間隔是否符合規(guī)定？并分別說明理由。
 
　　(7)B公司是否有義務(wù)于7月8日發(fā)布關(guān)于收購談判事項(xiàng)的公告？并說明理由。
 
　　(8)秘書丁的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易？并說明理由。
 
　　(9)恒信公司從二級(jí)市場增持B公司1.5%股份時(shí)，是否必須向其他股東發(fā)出收購要約或向證監(jiān)會(huì)申請豁免？并說明理由。
 
　　【案例3參考答案】
　　(1)天翼資本認(rèn)為A公司首次出資額不符合法定比例要求的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊 資本的20%。并不要求單個(gè)股東的首次出資均需達(dá)到該股東認(rèn)繳出資總額的20%。恒信公司全體股東的首次出資額為800萬元，高于注冊資本的20%。
 
　　(2)天翼資本認(rèn)為A公司的實(shí)物出資義務(wù)未履行完畢的觀點(diǎn)成立。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，出資人以房屋出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，不能認(rèn)定為履行了出資義務(wù)。因此，在A公司將房屋過戶給恒信公司之前，其實(shí)物出資義務(wù)尚未履行完畢。
 
　　(3)甲無權(quán)拒絕丙關(guān)于返還恒信公司分紅的請求。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在實(shí)際出資人與名義股東關(guān)于出資的約定合法的情況下，二者因投資權(quán)益 的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，該主張應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。因甲、丙之間的股權(quán)代持協(xié)議合法有效，且丙實(shí)際履行了 出資義務(wù)，故甲無權(quán)拒絕丙返還分紅的請求。
 
　　(4)恒信公司有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)其股東身份的請求。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，若實(shí)際出資人請求公司確認(rèn)股東身份，須經(jīng)公司其他股東過半數(shù)同意。因乙和A公司均予反對(duì)，丁的請求未能獲得其他股東過半數(shù)同意，故恒信公司有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)股東身份的請求。
 
　　(5)證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤分配方面不符合增發(fā)條件的意見正確。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，其最近3年以現(xiàn)金方式累計(jì) 分配的利潤不得少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。恒信公司最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤為1960萬元，但最近3年的累計(jì)現(xiàn)金分紅僅480萬 元，沒有達(dá)到30%的最低要求。(或答：恒信公司最近3年的累計(jì)現(xiàn)金分紅少于其最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。)
 
　　(6)恒信公司各期債券發(fā)行的比例和時(shí)間間隔符合法律規(guī)定。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，分期發(fā)行公司債券的，應(yīng)自證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行首期發(fā)行，首期發(fā)行數(shù)量不少于總發(fā)行數(shù)量的50%；剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢，其各期發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。
 
　　(7)B公司有義務(wù)在7月8日發(fā)出公告。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，在市場就重大事件出現(xiàn)傳聞，或者公司證券出現(xiàn)異常交易情況時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)事項(xiàng)。公司收購屬重大事件，因此在市場出現(xiàn)收購傳聞且B公司股價(jià)異動(dòng)的情況下，B公司有義務(wù)及時(shí)披露相關(guān)信息。
 
　　(8)丁的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，上市公司收購的有關(guān)方案屬于內(nèi)幕信息。丁作為恒信公司工作人員，利用工作之便知悉了該信息，屬內(nèi)幕信息知情人，其在該信息公布前買入B公司股票的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。
 
　　(9)恒信公司無需向B公司的其他股東發(fā)出收購要約，也無需向證監(jiān)會(huì)申請豁免。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，投資者在一個(gè)上市公司中持有的股份達(dá)到 或超過該公司已發(fā)行股份的30%的，其在上述事實(shí)發(fā)生之日起1年后的每12個(gè)月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份，不必向證監(jiān)會(huì)提出免于進(jìn)行要約收購 的申請，可直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶。(或答：恒信公司已經(jīng)通過協(xié)議收購持有B公司30%的股份，收購?fù)瓿梢延?年，其在之后的12個(gè)月內(nèi)增持B公司 1.5%的股份可以直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶，無需發(fā)出要約或者向證監(jiān)會(huì)申請豁免。)

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