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　　案例分析題
　　【案例3】(本小題18分)
　　2007年10月，私募股權(quán)投資基金“天翼資本”擬對(duì)恒信有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱恒信公司)進(jìn)行股權(quán)投資。天翼資本調(diào)查發(fā)現(xiàn)，恒信公司成立于 2006年2月，注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元；自然人股東甲、乙和法人股東A公司分別認(rèn)繳的出資比例為15%、15%和70%；甲、乙以現(xiàn)金出資，A公司以現(xiàn) 金200萬(wàn)元和500平米辦公用房作價(jià)1200萬(wàn)元出資；甲、乙一次性繳付了全部出資，A公司則于首期繳付了200萬(wàn)元現(xiàn)金，辦公用房于2006年6月交 付恒信公司使用，但一直未辦理過(guò)戶手續(xù)；按照股東協(xié)議的約定，A公司應(yīng)于2006年6月底之前繳付全部出資?；谏鲜鍪聦?shí)，天翼資本認(rèn)為，A公司的首次出 資額未達(dá)認(rèn)繳總出資額的20%，不符合法定比例要求，且其實(shí)物出資義務(wù)尚未履行完畢。A公司遂應(yīng)天翼資本要求，將辦公用房過(guò)戶給了恒信公司。
　　甲的同學(xué)丙在獲悉天翼資本有意投資恒信公司后提出，甲和丙在恒信公司成立前簽訂有股權(quán)代持協(xié)議，約定由丙實(shí)際出資并享受投資收益，甲僅作為名義 股東代行股權(quán)。丙據(jù)此要求甲返還恒信公司分紅，并請(qǐng)求恒信公司確認(rèn)股東身份。天翼資本經(jīng)調(diào)查確認(rèn)，甲和丙之間的股權(quán)代持協(xié)議屬實(shí)，且不存在可能導(dǎo)致該協(xié)議 無(wú)效的其他法定情形。但甲不同意確認(rèn)丙的股東身份，只同意向丙返還出資本息，且拒絕返還分紅。對(duì)于丙的確認(rèn)股東身份的請(qǐng)求，乙與A公司均表示反對(duì)，恒信公 司遂予以拒絕。后經(jīng)天翼資本協(xié)調(diào)，甲、丙于2007年11月達(dá)成和解，甲向丙返還300萬(wàn)元出資款本息并給予高額補(bǔ)償，丙放棄其他請(qǐng)求并與甲解除股權(quán)代持 協(xié)議。
　　2007年12月，天翼資本入股恒信公司，恒信公司同時(shí)整體改制為股份有限公司。2009年3月，恒信公司獲準(zhǔn)首次公開(kāi)發(fā)行股票，并在深圳證券交易所掛牌上市。
　　2011年1月，恒信公司擬公開(kāi)增發(fā)股票。證券公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，恒信公司從2008年至2010年分別實(shí)現(xiàn)可分配利潤(rùn)1080萬(wàn)元、1800萬(wàn)元 和3000萬(wàn)元，并累計(jì)分配利潤(rùn)1280萬(wàn)元，其中現(xiàn)金分紅480萬(wàn)元。證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤(rùn)分配方面不符合增發(fā)條件，建議改換其他融資方式。恒信 公司遂申請(qǐng)分期發(fā)行8000萬(wàn)元公司債券，并獲證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。恒信公司于2011年5月發(fā)行公司債券4000萬(wàn)元，再于同年6月和7月各發(fā)行公司債券 2000萬(wàn)元。
　　2011年7月初，恒信公司開(kāi)始與B上市公司洽談收購(gòu)事宜。恒信公司總經(jīng)理秘書(shū)丁無(wú)意中聽(tīng)到公司總經(jīng)理與董事長(zhǎng)討論此事，遂于7月4日買入B公 司股票3萬(wàn)股。7月6日，市場(chǎng)出現(xiàn)收購(gòu)傳聞，B公司股價(jià)當(dāng)日及次日連續(xù)漲停。B公司詢證相關(guān)股東后，于7月8日發(fā)布公告，稱該公司的股東C公司正與恒信公 司就收購(gòu)事宜進(jìn)行談判。B公司股票隨即停牌。7月15日，恒信公司與C公司正式簽訂協(xié)議，收購(gòu)后者所持B公司30%的股份，并發(fā)布相關(guān)公告，股票復(fù)牌。丁 于7月18日悉數(shù)賣出此前買入的B公司股票，獲利豐厚。收購(gòu)協(xié)議于2011年7月底履行完畢，恒信公司成為B公司的大股東。
　　2012年8月，B公司發(fā)布公告稱，恒信公司從二級(jí)市場(chǎng)再增持B公司1、5%的股份。
　　要求：
　　(1)天翼資本認(rèn)為A公司首次出資額不符合法定比例要求的觀點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。
　　(2)天翼資本認(rèn)為A公司的實(shí)物出資義務(wù)未履行完畢的觀點(diǎn)是否成立？并說(shuō)明理由。
　　(3)甲是否有權(quán)拒絕丙關(guān)于返還恒信公司分紅的請(qǐng)求？并說(shuō)明理由。
　　(4)恒信公司是否有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)股東身份的請(qǐng)求？并說(shuō)明理由。
　　(5)證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤(rùn)分配方面不符合增發(fā)條件的意見(jiàn)是否正確？并說(shuō)明理由。
　　(6)恒信公司分期發(fā)行公司債券的各期發(fā)行比例和時(shí)間間隔是否符合規(guī)定？并分別說(shuō)明理由。
　　(7)B公司是否有義務(wù)于7月8日發(fā)布關(guān)于收購(gòu)談判事項(xiàng)的公告？并說(shuō)明理由。
　　(8)秘書(shū)丁的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易？并說(shuō)明理由。
　　(9)恒信公司從二級(jí)市場(chǎng)增持B公司1.5%股份時(shí)，是否必須向其他股東發(fā)出收購(gòu)要約或向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免？并說(shuō)明理由。
　　【案例3參考答案】
　　(1)天翼資本認(rèn)為A公司首次出資額不符合法定比例要求的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè) 資本的20%。并不要求單個(gè)股東的首次出資均需達(dá)到該股東認(rèn)繳出資總額的20%。恒信公司全體股東的首次出資額為800萬(wàn)元，高于注冊(cè)資本的20%。
　　(2)天翼資本認(rèn)為A公司的實(shí)物出資義務(wù)未履行完畢的觀點(diǎn)成立。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，出資人以房屋出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，不能認(rèn)定為履行了出資義務(wù)。因此，在A公司將房屋過(guò)戶給恒信公司之前，其實(shí)物出資義務(wù)尚未履行完畢。
　　(3)甲無(wú)權(quán)拒絕丙關(guān)于返還恒信公司分紅的請(qǐng)求。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在實(shí)際出資人與名義股東關(guān)于出資的約定合法的情況下，二者因投資權(quán)益 的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，該主張應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?。因甲、丙之間的股權(quán)代持協(xié)議合法有效，且丙實(shí)際履行了 出資義務(wù)，故甲無(wú)權(quán)拒絕丙返還分紅的請(qǐng)求。
　　(4)恒信公司有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)其股東身份的請(qǐng)求。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，若實(shí)際出資人請(qǐng)求公司確認(rèn)股東身份，須經(jīng)公司其他股東過(guò)半數(shù)同意。因乙和A公司均予反對(duì)，丁的請(qǐng)求未能獲得其他股東過(guò)半數(shù)同意，故恒信公司有權(quán)拒絕丙關(guān)于確認(rèn)股東身份的請(qǐng)求。
　　(5)證券公司認(rèn)為恒信公司在利潤(rùn)分配方面不符合增發(fā)條件的意見(jiàn)正確。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，上市公司增發(fā)股票的，其最近3年以現(xiàn)金方式累計(jì) 分配的利潤(rùn)不得少于最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的30%。恒信公司最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)為1960萬(wàn)元，但最近3年的累計(jì)現(xiàn)金分紅僅480萬(wàn) 元，沒(méi)有達(dá)到30%的最低要求。(或答：恒信公司最近3年的累計(jì)現(xiàn)金分紅少于其最近3年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)的30%。)
　　(6)恒信公司各期債券發(fā)行的比例和時(shí)間間隔符合法律規(guī)定。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，分期發(fā)行公司債券的，應(yīng)自證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行首期發(fā)行，首期發(fā)行數(shù)量不少于總發(fā)行數(shù)量的50%；剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢，其各期發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。
　　(7)B公司有義務(wù)在7月8日發(fā)出公告。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，在市場(chǎng)就重大事件出現(xiàn)傳聞，或者公司證券出現(xiàn)異常交易情況時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)事項(xiàng)。公司收購(gòu)屬重大事件，因此在市場(chǎng)出現(xiàn)收購(gòu)傳聞且B公司股價(jià)異動(dòng)的情況下，B公司有義務(wù)及時(shí)披露相關(guān)信息。
　　(8)丁的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案屬于內(nèi)幕信息。丁作為恒信公司工作人員，利用工作之便知悉了該信息，屬內(nèi)幕信息知情人，其在該信息公布前買入B公司股票的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。
　　(9)恒信公司無(wú)需向B公司的其他股東發(fā)出收購(gòu)要約，也無(wú)需向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，投資者在一個(gè)上市公司中持有的股份達(dá)到 或超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，其在上述事實(shí)發(fā)生之日起1年后的每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行的2%的股份，不必向證監(jiān)會(huì)提出免于進(jìn)行要約收購(gòu) 的申請(qǐng)，可直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶。(或答：恒信公司已經(jīng)通過(guò)協(xié)議收購(gòu)持有B公司30%的股份，收購(gòu)?fù)瓿梢延?年，其在之后的12個(gè)月內(nèi)增持B公司 1.5%的股份可以直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶，無(wú)需發(fā)出要約或者向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。)
　　【案例4】(本小題17分)
　　2009年3月1日，甲房地產(chǎn)公司(簡(jiǎn)稱甲公司)與乙建筑公司(簡(jiǎn)稱乙公司)簽訂一份建筑工程承包合同，約定由乙公司承建甲公司開(kāi)發(fā)的景明寫字 樓項(xiàng)目，工程價(jià)款5000萬(wàn)元，工期14個(gè)月。工程將要竣工時(shí)，甲公司因資金短缺，無(wú)力繼續(xù)提供約定由其提供的部分建筑材料。鑒于雙方的長(zhǎng)期合作關(guān)系，乙 公司遂以自有資金500萬(wàn)元購(gòu)買部分建筑材料用于該工程，工程如期完成。對(duì)于乙公司的墊資，雙方未作任何約定。工程竣工驗(yàn)收后，甲公司支付了3000萬(wàn)元 工程款，剩余2000萬(wàn)元工程款及乙公司墊付的500萬(wàn)元建筑材料款尚未支付。
　　2010年6月22日，甲公司為投資其他房地產(chǎn)項(xiàng)目，以景明寫字樓作抵押，向丙銀行借款2、5億元，同時(shí)辦理了抵押登記。該借款到期后，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，未能全部?jī)斶€，尚欠丙銀行借款本息2億元。
　　2010年，乙公司開(kāi)始涉足房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)業(yè)務(wù)，并于7月12日以2、3億元的價(jià)格，從丁房地產(chǎn)公司(簡(jiǎn)稱丁公司)處受讓一塊建設(shè)用地使用權(quán)，用于 建設(shè)西山公寓住宅項(xiàng)目。乙公司在取得該塊土地使用權(quán)時(shí)，向丁公司支付了1、3億元土地轉(zhuǎn)讓金。根據(jù)雙方約定，剩余1億元轉(zhuǎn)讓金應(yīng)于2011年5月31日前 支付完畢。同時(shí)，甲公司以景明寫字樓作抵押，為乙公司所欠丁公司的1億元土地轉(zhuǎn)讓金提供擔(dān)保，雙方亦辦理了抵押登記。
　　西山公寓項(xiàng)目竣工后，因市場(chǎng)低迷而滯銷。為緩解困境，乙公司于2011年6月8日，以西山公寓作抵押，從戊銀行處獲得一筆借款，并辦理了抵押登記。雙方約定，一旦乙公司連續(xù)3個(gè)月不能償還借款利息，戊銀行即可行使抵押權(quán)。
　　2011年10月29日，吳某以110萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買了西山公寓住房一套，并一次性付清了房款。但乙公司未將該房屋已設(shè)定抵押的事實(shí)告知吳某。
　　甲公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，于2011年12月27日被人民法院裁定進(jìn)入破產(chǎn)程序。在申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)時(shí)，乙公司就其2000萬(wàn)元的工程余款和 500萬(wàn)元的墊資款、丙銀行就甲公司尚未償還的2億元借款本息、丁公司就其1億元土地轉(zhuǎn)讓金，均主張以景明寫字樓拍賣所得價(jià)款全額優(yōu)先受償。景明寫字樓拍 賣所得價(jià)款為2、7億元。
　　鑒于乙公司停止償還借款利息已超過(guò)3個(gè)月，2012年3月20日，戊銀行行使對(duì)西山公寓的抵押權(quán)，申請(qǐng)人民法院拍賣西山公寓。至此，吳某方知其 所購(gòu)商品房已被設(shè)定抵押，遂主張解除房屋買賣合同，要求乙公司返還110萬(wàn)元購(gòu)房款并賠償損失，此外，還要求乙公司另行支付110萬(wàn)元懲罰性賠償金。
　　要求：
　　(1)甲公司所欠乙公司的2000萬(wàn)元工程余款能否從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償？并說(shuō)明理由。
　　(2)甲公司所欠乙公司的500萬(wàn)元墊資款能否從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償？并說(shuō)明理由。
　　(3)甲公司所欠丙銀行的2億元借款本息能否從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償？并說(shuō)明理由。
　　(4)由甲公司擔(dān)保的乙公司所欠丁公司1億元土地轉(zhuǎn)讓金能否從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償？并說(shuō)明理由。
　　(5)吳某是否有權(quán)解除與乙公司的商品房買賣合同？并說(shuō)明理由。
　　(6)吳某是否有權(quán)要求乙公司返還110萬(wàn)元房款并賠償損失？并說(shuō)明理由。
　　(7)吳某是否有權(quán)要求乙公司支付110萬(wàn)元懲罰性賠償金？并說(shuō)明理由。
　　【案例4參考答案】
　　(1)甲公司所欠乙公司的2000萬(wàn)元工程余款不能從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償(或答：甲公司所欠乙公司的2000萬(wàn)元工程余款不 具有優(yōu)先受償權(quán))。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，建筑工程款就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)優(yōu)先受償。但是，該優(yōu)先受償權(quán)須在建設(shè)工程竣工之日 或約定竣工之日起6個(gè)月內(nèi)行使。乙公司主張優(yōu)先受償時(shí)，距竣工之日已超過(guò)1年，故不再享有優(yōu)先權(quán)。
　　(2)甲公司所欠乙公司的500萬(wàn)元墊資款不能從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償(或答：甲公司所欠乙公司的500萬(wàn)元工程墊資款不具有 優(yōu)先受償權(quán))。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，承包人的工程墊資，若當(dāng)事人沒(méi)有約定，按照工程欠款處理，可就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)優(yōu)先受 償。但乙公司主張權(quán)利時(shí)，距竣工之日已超過(guò)1年，故不再享有優(yōu)先權(quán)。
　　(3)甲公司所欠丙銀行的2億元借款本息能夠從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，有抵押擔(dān)保的債權(quán)人有權(quán)就抵押 物的拍賣所得優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)人受償。根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，同一物上并存數(shù)個(gè)抵押權(quán)的，登記在先的抵押權(quán)優(yōu)先于登記在后的抵押權(quán)得到清償。丙銀行的 抵押權(quán)順位先于丁公司的抵押權(quán)，故應(yīng)從拍賣款中優(yōu)先得到全部2億元的清償。
　　(4)乙公司所欠丁公司的1億元土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓金不能從景明寫字樓拍賣所得價(jià)款中全額優(yōu)先受償，只能部分優(yōu)先受償。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，有 抵押擔(dān)保的債權(quán)人有權(quán)就抵押物的拍賣所得優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)人受償。根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，丁公司的抵押權(quán)順位低于丙銀行(或答：丙銀行的優(yōu)先受償權(quán)順 位在前)，故應(yīng)在丙銀行的債權(quán)得到滿足后，就剩余拍賣款優(yōu)先受償。拍賣款為2、7億元，全額償還丙銀行的2億元后，剩下7000萬(wàn)元用于優(yōu)先清償丁公司的 土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓金。
　　(5)吳某有權(quán)解除與乙公司的商品房買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，若出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)，買受人有權(quán)解除合同。
　　(6)吳某有權(quán)要求乙公司返還110萬(wàn)元房款并賠償損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求恢復(fù)原狀，并有權(quán)要求造成損失一方賠償損失。乙公司恢復(fù)原狀的方式即是返還購(gòu)房款。
　　(7)吳某有權(quán)要求乙公司支付110萬(wàn)元懲罰性賠償金。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，若出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)，買受人可以在解除合 同并賠償損失的前提下，要求出賣人承擔(dān)不超過(guò)已付房款一倍的懲罰性賠償金。吳某已支付全部房款，故可要求乙公司支付110萬(wàn)元懲罰性賠償金。