抵銷權(quán)


1.《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條


債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：


(1)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請“受理后”取得“他人”對債務(wù)人的債權(quán)的。(2007年案例分析題、2012年案例分析題、2013年案例分析題)


(2)債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。


(3)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。


2.《破產(chǎn)法司法解釋(二)》


(1)破產(chǎn)抵銷權(quán)的主體


【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第41條】債權(quán)人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條的規(guī)定行使抵銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)向管理人提出抵銷主張。管理人不得主動抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)，但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。


(2)破產(chǎn)抵銷的生效


【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第42條】管理人收到債權(quán)人提出的主張債務(wù)抵銷的通知后，經(jīng)審查無異議的，抵銷自管理人“收到”通知之日起生效。


管理人對抵銷主張有異議的，應(yīng)當(dāng)在約定的異議期限內(nèi)或者自收到主張債務(wù)抵銷的通知之日起“3個月”內(nèi)向人民法院提起訴訟。無正當(dāng)理由逾期提起的，人民法院不予支持。


人民法院判決駁回管理人提起的抵銷無效訴訟請求的，該抵銷自管理人“收到”主張債務(wù)抵銷的通知之日起生效。


(3)異議無效


【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第43條】管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：(1)破產(chǎn)申請受理時，債務(wù)人對債權(quán)人負(fù)有的債務(wù)尚未到期;(2)破產(chǎn)申請受理時，債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有的債務(wù)尚未到期;(3)雙方互負(fù)債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不同。


(4)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第44條】抵銷無效


破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi)，債務(wù)人有《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條第1款規(guī)定的情形(企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的)，債務(wù)人與個別債權(quán)人以抵銷方式對個別債權(quán)人清償，其抵銷的債權(quán)債務(wù)屬于《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2)、(3)項規(guī)定的情形之一，管理人在破產(chǎn)申請受理之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟，主張該抵銷無效的，人民法院應(yīng)予支持。


【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(2)項】債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。


【《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條第(3)項】債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。


(5)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第45條】別除權(quán)人債權(quán)的抵銷


《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條所列不得抵銷情形的債權(quán)人，主張以其對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與債務(wù)人對其不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷，債務(wù)人的管理人以其抵銷存在《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條規(guī)定的情形提出異議的，人民法院不予支持。但是，用以抵銷的債權(quán)大于債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)財產(chǎn)價值的除外。


(6)【《破產(chǎn)法司法解釋(二)》第46條】股東的特定債務(wù)禁止抵銷


債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對其負(fù)有的債務(wù)抵銷，債務(wù)人的管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：(1)債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負(fù)的債務(wù);(2)債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)。