外商直接投資法律制度
外商直接投資的投資項(xiàng)目
1.鼓勵(lì)類(lèi)外商投資項(xiàng)目
(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開(kāi)發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;
(2)屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;
(3)適應(yīng)市場(chǎng)需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開(kāi)拓新興市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)能力的;
(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;
(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的。
2.限制類(lèi)外商投資項(xiàng)目
(1)技術(shù)水平落后的;
(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;
(3)從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開(kāi)采的特定礦種勘探、開(kāi)采的;
(4)屬于國(guó)家逐步開(kāi)放的產(chǎn)業(yè)的。
3.禁止類(lèi)外商投資項(xiàng)目
(1)危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公眾利益的;
(2)對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;
(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開(kāi)發(fā)土地資源的;
(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;
(5)運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。
4.允許類(lèi)外商投資項(xiàng)目
不屬于鼓勵(lì)類(lèi)、限制類(lèi)和禁止類(lèi)的外商投資項(xiàng)目，為允許類(lèi)外商投資項(xiàng)目。
外商投資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)
1.外商投資企業(yè)的組織形式
(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(合營(yíng)企業(yè))
合營(yíng)企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司。
(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(合作企業(yè))
具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司;不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系為合伙關(guān)系。
(3)外資企業(yè)
外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
2.合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
(1)合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)是*6權(quán)力機(jī)構(gòu)。
(2)合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的組成和會(huì)議制度
①董事會(huì)成員不得少于3人。
②董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。
③董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。
④董事任期為4年，可以連任。
⑤董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集，董事長(zhǎng)不能召集時(shí)，可以委托副董事長(zhǎng)或者其他董事召集。
⑥董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)1次，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。
⑦董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。
(3)合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的特別決議
合營(yíng)企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可作出決議：
①合營(yíng)企業(yè)章程的修改;
②合營(yíng)企業(yè)的中止、解散;
③合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少;
④合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。
3.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
(1)具有法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具有法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。合作企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))是合作企業(yè)的*6權(quán)力機(jī)構(gòu)。
(2)董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))的組成和會(huì)議制度
①董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))成員不得少于3人。
②董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)(或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任)的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)(或者主任)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)(或者副主任)。
③董事(或者委員)的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，每屆任期最長(zhǎng)不得超過(guò)3年，但可以連任。
④董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))會(huì)議由董事長(zhǎng)(或者主任)召集，董事長(zhǎng)(或者主任)不能召集時(shí)，可以委托副董事長(zhǎng)(或者副主任)或者其他董事(或者委員)召集。
⑤董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))會(huì)議每年至少召開(kāi)1次，經(jīng)1/3以上董事(或者委員)提議，可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。
⑥董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。
(3)合作企業(yè)董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))的特別決議
董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))的一般決議，由全體董事(或者委員)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，合作企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會(huì)(或者聯(lián)合管理委員會(huì))會(huì)議的董事(或者委員)一致通過(guò)方可作出決議：
①合作企業(yè)章程的修改;
②合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加或者減少;
③合作企業(yè)的解散;
④合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;
⑤合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;
⑥合作各方約定的其他事項(xiàng)。
外商投資企業(yè)的出資方式
1.“境外投資者”可以進(jìn)行跨境人民幣直接投資，即以合法獲得的境外人民幣來(lái)華開(kāi)展新設(shè)企業(yè)、增資、參股、并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)等外商直接投資活動(dòng)。
2.“外商投資企業(yè)”不得使用跨境人民幣直接投資的資金在中國(guó)境內(nèi)直接或者間接投資于有價(jià)證券和金融衍生品(戰(zhàn)略投資上市公司除外)，以及用于委托貸款。
3.境外投資者申請(qǐng)將原出資幣種由外幣變更為人民幣的，“無(wú)需”辦理合同或者章程的變更審批，可按照外商投資法律、行政法規(guī)和有關(guān)規(guī)定要求，到有關(guān)部門(mén)和銀行辦理登記、開(kāi)立賬戶、資金匯兌等手續(xù)。
外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)變更
1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因(包括但不限于)
(1)外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán);
(2)外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或者其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán);
(3)外商投資企業(yè)的投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)的注冊(cè)資本導(dǎo)致變更各方投資者的股權(quán);
(4)外商投資企業(yè)的投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者的股權(quán)。
2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓
(1)審批
外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機(jī)關(guān)為“批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)”;如果因合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更導(dǎo)致該企業(yè)變成“外資企業(yè)”，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的“限制”設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該股權(quán)變更必須經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)。
(2)工商變更登記
外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機(jī)關(guān)為原登記機(jī)關(guān);經(jīng)“商務(wù)部”批準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國(guó)家工商行政管理總局或其委托的原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。
(3)資產(chǎn)評(píng)估
以國(guó)有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時(shí)，必須經(jīng)有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)需變更的股權(quán)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)，經(jīng)確認(rèn)的評(píng)估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價(jià)依據(jù)。
3.股權(quán)質(zhì)押
(1)經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者經(jīng)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”可以將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。
(2)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。
(3)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。
(4)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。
(5)企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無(wú)效。
外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)
1.境內(nèi)企業(yè)債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)
外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù);外國(guó)投資者資產(chǎn)并購(gòu)的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。
2.注冊(cè)資本與投資總額
(1)注冊(cè)資本為210萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的10/7倍;
(2)注冊(cè)資本在210～500萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2倍;
(3)注冊(cè)資本在500～1200萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2.5倍;
(4)注冊(cè)資本在1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的3倍。
外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的安全審查
1.并購(gòu)安全審查的范圍
(1)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國(guó)防安全的其他單位;
(2)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)關(guān)系國(guó)家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國(guó)投資者取得。
2.并購(gòu)安全審查內(nèi)容
(1)并購(gòu)交易對(duì)國(guó)防安全，包括對(duì)國(guó)防需要的國(guó)內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國(guó)內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響;
(2)并購(gòu)交易對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運(yùn)行的影響;
(3)并購(gòu)交易對(duì)社會(huì)基本生活秩序的影響;
(4)并購(gòu)交易對(duì)涉及國(guó)家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。
外商投資企業(yè)的合并與分立
1.在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資、提供合作條件并且實(shí)際開(kāi)始生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立。
2.外商投資企業(yè)合并的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊(cè)資本的25%;外商投資企業(yè)分立的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于分立后注冊(cè)資本的25%。
3.有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司;股份有限公司之間合并后為股份有限公司;上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司;非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。
4.有限責(zé)任公司與股份有限公司合并為股份有限公司的，合并后公司的注冊(cè)資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。
5.外商投資企業(yè)與境內(nèi)公司(有限責(zé)任公司或者股份有限公司)合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的資產(chǎn)總額之和;注冊(cè)資本為原外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本與境內(nèi)公司的注冊(cè)資本之和;合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例，應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定。
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